Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 13 апреля 2020 г. по делу N 7У-948/2020[77-207/2020]

ГАРАНТ:

Определением СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 22 апреля 2021 г. N 45-УДП21-14-К7 настоящее определение изменено в отношении Ланцовой Т.В:

исключено из вводной части приговора указание на судимость по приговору Кировградского городского суда Свердловской области от 18 марта 2019 г.;

исключено указание на назначение наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору от 18 марта 2019 г.;

исключено указание на зачет в срок отбывания наказания времени отбытого наказания по приговору от 18 марта 2019 г. в период с 18 марта по 2 июля 2019 г.;

по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Осадчего С.В, судей Башкова А.В, Янковской О.Н, при секретаре Шлей К.А, с участием:

прокурора Цидкиловой О.В, адвоката Бирюковой И.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Ланцовой Т.В. на приговор Кировградского городского суда Свердловской области от 03 июля 2019 года и апелляционное определение Свердловского областного суда от 14 октября 2019 года.

Приговором Кировградского городского суда Свердловской области от 03 июля 2019 года

Ланцова Татьяна Валентиновна, родившаяся "данные изъяты" года, осужденная:

- 18 марта 2019 года приговором Кировградского городского суда по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, осуждена по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено 8 лет лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 18 марта 2019 года) окончательно назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда от 14 октября 2019 года приговор изменен: действия Ланцовой Т.В. переквалифицированы с ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 228.1 УК РФ по которой назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено 8 лет лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 18 марта 2019 года) окончательно назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В окончательное наказание Ланцовой Т.В. зачтено наказание отбытое по первому приговору суда в период с 18 марта 2019 года до 03 июля 2019 года, при этом период содержания под стражей с 18 марта 2019 года до дня вступления первого приговора в законную силу 21 мая 2019 года зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Время содержания Ланцовой Т.В. под стражей по настоящему делу в период с 26 февраля 2019 года по 17 марта 2019 года и с 21 мая 2019 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть до 14 октября 2019 года, а также период отбытого наказания по первому приговору с 21 мая 2019 года по 02 июля 2019 года зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ. Срок отбытия наказания определено исчислять с 14 октября 2019 года.

Из описательно-мотивировочной части приговора исключены указания суда на то, что "сведения из сотового телефона, принадлежащего Ланцовой, подтверждают факт неоднократных сбытов в разное время наркотических средств разным людям и ежедневного приобретения самой Ланцовой наркотиков для последующего их сбыта", "о сбыте Ланцовой Доронину наркотических средств", "о том, что Ланцова сбывала наркотические средства не только "Захарову", но и другим жителям г..Кировграда", "о сбыте Ланцовой лицу под никнеймом "паша-ежик" наркотических средств". В остальном приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Осадчего С.В, выступления: адвоката Бирюковой И.В, поддержавшей доводы кассационной жалобы; прокурора Цидкиловой О.В, возражавшей против удовлетворения кассационной жалобы, судебная коллегия

установила:

приговором суда (с учетом апелляционного определения) Ланцова Т.В. признана виновной в совершении двух незаконных сбытов наркотических средств.

Указанные преступление совершены Ланцовой Т.В. в г. Кировграде Свердловской области 21 февраля 2019 года и 26 февраля 2019 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденная Ланцова Т.В. просит изменить состоявшиеся судебные решения, смягчить назначенное ей наказание. В обоснование указывает, что ее действия по преступлению от 21 февраля 2019 года подлежат переквалификации с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ, поскольку незаконным сбытом наркотических средств она не занималась, а лишь оказала пособничество "данные изъяты" в приобретении наркотика. По факту сбыта наркотического средства 26 февраля 2019 года ее необходимо оправдать, так как ее действия были спровоцированы сотрудниками полиции. Считает, что при назначении наказания суд не в полной мере учел совокупность обстоятельств, смягчающих наказание, в связи с чем, просит применить правила ст. 64 УК РФ и назначить ей наказание без учета в ее действиях рецидива преступлений.

В возражении на кассационную жалобу осужденной прокурор города Кировграда Титов А.В. просит оставить жалобу без удовлетворения, а приговор и апелляционное определение - без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражения прокурора, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Ланцовой Т.В. в совершении преступлений (с учетом апелляционного определения) за которые она осуждена, соответствуют установленным фактическим обстоятельствам дела, основаны на совокупности собранных по делу доказательств, которым суд дал оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Этими доказательствами опровергаются доводы кассационной жалобы осужденной о том, что незаконным сбытом наркотических средств она не занималась, лишь оказывала помощь "данные изъяты" в приобретении наркотиков, а ее действия по передаче наркотика "данные изъяты" 26 февраля 2019 года были спровоцированы сотрудниками полиции.

Так, из показаний свидетеля под псевдонимом "данные изъяты" следует, что он неоднократно приобретал наркотические средства у Ланцовой, последний раз приобрел наркотик через тайник 21 февраля 2019 года. Желая изобличить Ланцову, он обратился в отдел полиции, где добровольно выдал купленное им наркотическое средство, а также чек, подтверждающий оплату наркотика Ланцовой. После этого он согласился принять участие в качестве закупщика в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка". В ходе проведения ОРМ 26 февраля 2019 года он, также как и раньше по телефону договорился с Ланцовой о приобретении наркотика, перевел на ее счет через платежный терминал денежные средства, после чего по ее указанию прибыл к ее дому, где Ланцова, через балконную дверь, выбросила ему сверток с наркотическим средством, которое он впоследствии выдал сотрудникам полиции.

Данные показания "данные изъяты" согласуются и подтверждаются другими исследованными судом и приведенными в приговоре доказательствами, в том числе показаниями сотрудника полиции "данные изъяты", которому "данные изъяты" добровольно выдал наркотическое средство, приобретенное им 21 февраля 2019 года у Ланцовой и проводившего 26 февраля 2019 года оперативно-розыскное мероприятие в отношении последней, показаниями понятых, в присутствии которых производились вышеуказанные действия и изъятие наркотических средств, протоколами личного досмотра "данные изъяты", места происшествия, предметов, детализации телефонных соединений, заключениями экспертов, установивших вид и размер изъятых по делу наркотиков.

Оснований для признания указанных и приведенных в приговоре в обоснование виновности Ланцовой показаний свидетелей и других доказательств недопустимыми, у суда не имелось, поскольку они получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Оснований для оговора Ланцовой Т.В. кем-либо из допрошенных по делу лиц не установлено.

Наличие оперативной информации у сотрудников полиции о том, что осужденная занималась незаконным сбытом наркотических средств на территории г. Кировграда и именно это обстоятельство явилось причиной проведения оперативно-розыскных мероприятий в отношении нее и пресечения ее преступной деятельности, помимо "данные изъяты" подтвердил и допрошенный в ходе предварительного следствия "данные изъяты".

Вопреки доводам жалобы осужденной, оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка", проведено сотрудниками полиции в соответствии с требованиями Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ. Его результаты представлены органу предварительного расследования в порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами, на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, они свидетельствуют о наличии у Ланцовой Т.В. умысла на незаконный сбыт наркотиков, который сформировался независимо от деятельности сотрудников полиции, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность и поэтому обоснованно положены судом в основу приговора, как отвечающие требованиям, предъявляемым к доказательствам.

При таких данных, действия Ланцовой Т.В. правильно квалифицированы (с учетом апелляционного определения) дважды по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

Оснований сомневаться в выводах суда, либо для иной квалификации этих действий Ланцовой Т.В. и ее оправдания по факту сбыта наркотического средства 26 февраля 2019 года, исходя из представленных суду доказательств, судебная коллегия не усматривает.

Нарушений уголовно-процессуального закона, права на защиту Ланцовой Т.В, влекущих отмену, изменение решений суда, в ходе производства по уголовному делу не допущено.

При назначении Ланцовой Т.В. наказания суд, согласно приговору, учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, личность виновной, установленные обстоятельства, смягчающие наказание - явки с повинной, частичное признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья, а также влияние назначенного наказания на ее исправление и условия жизни ее семьи.

Вопреки доводам жалобы осужденной, каких-либо иных обстоятельств, смягчающих наказание, способных повлиять на вид или на размер наказания, но не учтенных судом, не установлено.

Вместе с тем решения судов первой и апелляционной инстанции в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ подлежат изменению в связи существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела.

Как видно из приговора, в качестве обстоятельства, отягчающего наказания суд учел рецидив преступлений, который образует судимость по приговору Кировградского городского суда Свердловской области от 17 июня 2011 года (в судебных решениях дата приговора ошибочно указана как 14 июня 2011 года) по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконные действия Ланцовой Т.В. по приобретению и хранению без цели сбыта жидкости, содержащей наркотическое средство - дезоморфин, массой 4 грамма.

При этом суд не учел, что в соответствии с общими принципами уголовного законодательства, в том числе требованиями ст. 10 УК РФ, любые изменения в уголовном законе, устраняющие преступность деяния, смягчающие наказание или иным образом улучшающие положение осужденного имеют обратную силу закона, то есть распространяются на лиц, совершивших соответствующее деяние до введения в действие такого закона.

В соответствии с Федеральным законом N 18-ФЗ от 01 марта 2012 года с 01 января 2013 года изменена диспозиция всех частей ст. 228 УК РФ.

Также с 01 января 2013 года введено в действие Постановление Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ", согласно которому количество всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленное в списке 1, определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре + 70... + 110 градусов Цельсия.

Таким образом, новой редакцией уголовного закона предусмотрена уголовная ответственность за незаконные действия с дезоморфином, размер которого определяется в сухом остатке.

Как следует из приговора от 17 июня 2011 года и заключения произведенной по этому делу судебной химической экспертизы, общая масса изъятого у Ланцовой Т.В. наркотического средства - дезоморфина в высушенном до постоянной массы виде составила 0, 34 грамма.

В соответствии с редакцией ст. 228 УК РФ и Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 года N 76 "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ", действовавшими на момент совершения Ланцовой Т.В. деяния, за которое она была осуждена, уголовная ответственность была предусмотрена за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку без цели сбыта наркотического средства - дезоморфина в количестве более 0, 5 грамма, а особо крупный размер дезоморфина составлял 2, 5 грамма.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002 размеры наркотического средства - дезоморфина установлены следующим образом: при превышении 0, 05 грамма как значительный, при превышении 0, 25 грамма как крупный, при превышении 10 граммов как особо крупный.

Таким образом, значительный и крупный размеры дезоморфина, за незаконный оборот которых установлена уголовная ответственность, в настоящее время понижены, что ухудшает положение Ланцовой Т.В.

Учитывая, что масса сухого остатка дезоморфина, изъятого у осужденной не превышает 0, 5 грамма, в ее действиях отсутствует состав преступления, предусмотренный ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 N 87-ФЗ).

При таких обстоятельствах у суда отсутствовали основания для признания в действиях Ланцовой Т.В. обстоятельства, отягчающего наказание - рецидива преступлений, в связи чем указание на это обстоятельство, а также судимость по приговору Кировградского городского суда Свердловской области от 17 июня 2011 года подлежит исключению из судебных решений, а назначенное Ланцовой Т.В. наказание как за отдельные преступления так и по их совокупности - смягчению.

Поскольку эта же судимость учитывалась при признании рецидива преступлений по приговору Кировградского городского суда Свердловской области от 18 марта 2019 года судебная коллегия считает необходимым внести такие же изменения и в этот приговор и апелляционное определение Свердловского областного суда от 21 мая 2019 года, которым приговор был оставлен без изменения.

Несмотря на вносимые изменения, с учетом содеянного, установленных обстоятельств, влияющих на вид и размер наказания по обоим приговорам, судебная коллегия не усматривает оснований (каких-либо исключительных обстоятельств) для применения в отношении осужденной ч. 6 ст. 15, ст. 53.1, ст. 64, ст. 73 УК РФ.

При этом снижая срок наказания, судебная коллегия учитывает требования ч. 1 ст. 62 УК РФ, так как в приговорах отсутствуют обстоятельства, отягчающие наказание и установлены обстоятельства, смягчающие наказание, предусмотренные п.п. "и", "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Иных существенных нарушений закона в ходе производства по делу, повлиявших на исход дела, не имеется.

Судебная коллегия лишена возможности принять самостоятельное решение по приговору Кировградского городского суда Свердловской области от 17 июня 2011 года в связи с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом N 18-ФЗ от 01 марта 2012 года и введением в действие Постановления Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002, в связи с тем, что этот вопрос был разрешен постановлением Козловского районного суда Чувашской Республики от 15 мая 2013 года, а пересмотр решений Чувашской Республики не относится к компетенции Седьмого кассационного суда общей юрисдицкции.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Кировградского городского суда Свердловской области от 03 июля 2019 года и апелляционное определение Свердловского областного суда от 14 октября 2019 года, а также приговор Кировградского городского суда Свердловской области от 18 марта 2019 года и апелляционное определение Свердловского областного суда от 21 мая 2019 года в отношении Ланцовой Татьяны Валентиновны изменить.

Исключить указание о наличии у Ланцовой Т.В. судимости по приговору Кировградского городского суда Свердловской области от 17 июня 2011 года и обстоятельства, отягчающего наказание - рецидива преступлений.

По приговору Кировградского городского суда Свердловской области от 18 марта 2019 года:

с учетом ч. 1 ст. 62 УК РФ снизить наказание, назначенное Ланцовой Т.В.: по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ до одного года шести месяцев лишения свободы; по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ до одного года десяти месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначить Ланцовой Т.В. наказание в виде двух лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

По приговору Кировградского городского суда Свердловской области от 03 июля 2019 года (с учетом апелляционного определения от 14 октября 2019 года):

с учетом ч. 1 ст. 62 УК РФ снизить наказание, назначенное Ланцовой Т.В.: по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (преступление 21 февраля 2019 года) до пяти лет лишения свободы; по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (преступление 26 февраля 2019 года) до четырех лет шести месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначить Ланцовой Т.В. наказание в виде семи лет лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Кировградского городского суда Свердловской области от 18 марта 2019 года окончательно назначить Ланцовой Татьяне Валентиновне наказание в виде восьми лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные решения в отношении Ланцовой Т.В. оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи