Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 29 июля 2020 г. по делу N 7У-1996/2020[77-885/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

Председательствующего Кирьянова Ю.В, судей Омарова О.М, Шумаковой Ю.М, при ведении протокола судебного заседания секретарем Гаврильченко Ю.А, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В. на приговор Кировского районного суда г. Астрахани от 02 марта 2017 года и на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 11 мая 2017 года в отношении Федоренко Р.А.

Приговором Кировского районного суда г. Астрахани от 02 марта 2017 года, Федоренко Р. А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, ранее не судимый, осужден по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 11 мая 2017 года приговор Кировского районного суда г. Астрахани от 02 марта 2017 года оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Омарова О.М, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационного представления, выступление прокурора Сокол А.Ю, поддержавшей доводы кассационного представления, выступление осужденного Федоренко Р.В. и его защитника - адвоката Негоды В.В, просивших удовлетворить представление прокурора, судебная коллегия

установила:

приговором суда Федоренко Р.А. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, совершенном с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступление совершено в марте 2016 года в Кировском районе г. Астрахани при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Астраханской области Харитонов Д.В. выражает несогласие с приговором и апелляционным определением, считает приговор незаконным ввиду неправильного применения уголовного закона; убежден в ошибочной квалификации действий как оконченного преступления, поскольку доказательства того, что Федоренко Р.А. передал информацию об оборудованных им тайниках соучастнику преступления, в приговоре не приведены и в материалах уголовного дела отсутствуют. Просит переквалифицировать действия Федоренко Р.А. на ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и назначить справедливое наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав мнения сторон, судебная коллегия находит, что приговор Кировского районного суда г. Астрахани от 02 марта 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 11 мая 2017 года в отношении Федоренко Р.А. подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В силу ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления.

Указанные требования по делу нарушены.

Правильно установив фактические обстоятельства дела, суды дали им неверную юридическую оценку, ошибочно расценив содеянное Федоренко Р.А. как оконченное преступление.

Как было установлено судом, неустановленно лицо, действуя в рамках единого преступного умысла с Федоренко Р.А, направленного на незаконный сбыт наркотических средств с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), не позднее 27 марта 2016 года организовало поставку и передачу в "адрес" тайника с закладкой вещества-1-фенил-2-(пирролидин-1-тл) пентал-1-он, являющегося производным N-метилэфендрон, массой не менее 9, 33 гр. в крупном размере и вещества N-этил-3, 4 - метилендиоксикатинон (синоним bk-MDEA), которое является производным наркотического средства эфедрон (меткатинон), массой не менее 0, 97 грамма в значительном размере.

Далее, 28 марта 2016 года Федоренко Р.А, находясь на автомобиле, расфасовал полученные им наркотические средства на условные дозы и удобную для сбыта упаковку - полимерные пакетики, обернутые в отрезки фольги, в количестве не менее 28 штук и с этого времени стал незаконно хранить в автомобиле с целью последующего незаконного сбыта неопределенному кругу лиц.

В период времени до 00 часов 40 минут 30 марта 2016 года по согласованию с неустановленным следствием лицом Федоренко Р.А. поместил 8 расфасованных полимерных пакетиков с наркотическими средствами в целях незаконного сбыта третьим лицам в тайники, которые были обнаружены и изъяты сотрудниками РУФСКН России по Астраханской области.

30 марта 2016 года в период времени с 14 часов 10 минут до 16 часов 30 минут в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" в автомобиле Федоренко Р.А. был обнаружен и изъят полимерный пакет с находящимися в нем 20 пакетиками с веществом общей массой 6, 08 грамма в крупном размере, содержащее 1-фенил-2-(пирролидин-1-тл) пентал-1-он, являющегося производным N-метилэфендрон, которое Федоренко Р.А. хранил для незаконного сбыта неопределенному кругу лиц на территории г. Астрахани.Данные действия Федоренко Р.А. были квалифицированы судом по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Вместе с тем, согласно разъяснениям, содержащимся в п. п. 13 и 13.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" под незаконным сбытом наркотических средств понимается незаконная деятельность лица, направленная на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу - приобретателю.

При этом, сама передача реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции. Незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений независимо от их фактического получения приобретателем.

Как было установлено судом, Федоренко Р.А, реализуя преступный умысел, действуя согласно отведенной ему роли, в период времени до 00 часов 40 минут 30 марта 2016 года по согласованию с неустановленным лицом поместил часть наркотического средства массами 1, 00 грамма, 0, 99 грамма, 1, 04 грамма, 0, 12 граммов, 0, 22 грамма, 0, 21 грамма, 0, 16 грамма, 0, 48 грамма, расфасованных в 8 полимерных пакетиков, в тайники с целью последующего незаконного сбыта неопределенному кругу лиц. Оставшаяся часть наркотического средства общей массой 6, 08 грамма, упакованная в полимерный пакет с находящимися в нем 20 пакетиками, которые Федоренко Р.А. хранил для незаконного сбыта неопределенному кругу лиц на территории г. Астрахани, обнаружена в автомобиле.

В ходе рассмотрения дела данных о том, что Федоренко Р.А. передал информацию об оборудованных им тайниках неустановленному лицу или иным лицам, судом не установлено и это обстоятельство не позволяет признать, что он выполнил до конца все необходимые действия согласно отведенной ему роли по реализации совместного с неустановленным лицом умысла, направленного на сбыт наркотического средства.

Сам Федоренко Р.А. в судебном заседании и на предварительном следствии пояснял, что не успел отправить фотографии и описание с местом закладок неустановленному лицу для их последующего сбыта третьим лицам, поскольку был задержан сотрудниками РУФСКН России по Астраханской области.

Из протокола осмотра предметов от 06 октября 2016 года следует, что в мобильном телефоне "Нокиа", изъятом в ходе обследования автомобиля, имеют адреса закладок, датированные 28 марта 2016 года, которые были обнаружены 31 марта 2016 года и 06 апреля 2016 года в ходе ОРМ "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств". При просмотре переписки в rover@jabme.de имеются различные адреса закладок, отправленные 22 марта 2016 года и 23 марта 2016 года, то есть до получения 27 марта 2016 года Федоренко Р.А. наркотических средств. Со слов Федоренко Р.А, все сообщения от 28 марта 2016 года он не успел отправить оператору.

Таким образом, Федоренко Р.А. свои действия, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств массами не менее 9, 33 грамма и 0, 97 грамм не смог довести до конца по независящим от него обстоятельствам.

В этой связи действия Федоренко Р.А, направленные на незаконный сбыт наркотических средств, с учетом осуществления преступных намерений, следует переквалифицировать с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") группой лиц по предварительному сговору в крупном размере.

Учитывая, что действия Федоренко Р.А. подлежат квалификации как неоконченный состав преступления, назначенное ему наказание, в соответствии с ч. 3 ст. 66 УК РФ подлежит смягчению.

Руководствуясь ст. 401.14 и 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В. - удовлетворить.

Приговор Кировского районного суда г. Астрахани от 02 марта 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 11 мая 2017 года в отношении Федоренко Р. А. - изменить:

- переквалифицировать действия Федоренко Р. А. с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет.

В остальной части судебные решения в отношении Федоренко Р. А. оставить без изменения.

В соответствии со ст. 401.3 УПК РФ кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке главы 471 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи: