Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 03 декабря 2020 г. по делу N 7У-2583/2020[77-900/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Железного А.В. и Харрасовой С.Н, при секретаре судебного заседания Бастанджиевой Е.М, с участием:

прокурора Накусова А.А, осужденного Перегородиева Г.М. через видеоконференц-связь, его

защитника - адвоката Атамаловой Ж.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора "адрес" ФИО5 на приговор Изобильненского районного суда Ставропольского края от 17 февраля 2020 года, апелляционное постановление Ставропольского краевого суда от 21 мая 2020 года в отношении Перегородиева Г.М.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления, выслушав прокурора Накусова А.А, поддержавшего кассационное представление, осужденного Перегородиева Г.М. и его защитника-адвоката Атамалову Ж.В, просивших отклонить кассационное представление, судебная коллегия

установила:

по приговору Изобильненского районного суда Ставропольского края от 17 февраля 2020 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, судимый:

2 октября 2018 года Промышленным районным судом г. Ставрополя по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком в 2 года;

31 января 2019 года Изобильненским районным судом Ставропольского края по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 7 месяцам 3 дням исправительных работ с удержанием из заработной платы осужденного 10 % в доход государства, постановлением суда от 9 июля 2019 года неотбытая часть наказания в виде 7 месяцев 3 дней исправительных работ заменена на 2 месяца 11 дней лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении;

16 мая 2019 года Изобильненским районным судом Ставропольского края по ч. 2 ст. 159, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 2 октября 2018 года назначено окончательное наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, апелляционным постановлением от 15 июля 2019 года приговор изменен - назначено наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы условно, с испытательным сроком в 2 года, осужден по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

Постановлено направить Перегородиева Г.М. в колонию-поселение под конвоем.

Срок отбывания наказания исчислен со дня постановления приговора, то есть с 17 февраля 2020 года.

Со ссылкой на п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время содержания Перегородиева Г.М. под стражей с 17 февраля 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Приговоры Промышленного районного суда г. Ставрополя от 2 октября 2018 года и Изобильненского районного суда Ставропольского края от 31 января 2019 года постановлено исполнять самостоятельно.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным постановлением Ставропольского краевого суда от 21 мая 2020 года приговор оставлен без изменения, а апелляционные жалобы осужденного Перегородиева Г.М. и его защитника - без удовлетворения.

Перегородиев Г.М. признан виновным в мошенничестве, то есть в хищении чужого имущества путем злоупотребления доверием, совершенном в марте 2019 года ст. Новотроицкой Изобильненского района Ставропольского края с причинением потерпевшему ФИО11 значительного ущерба в размере 25 000 рублей.

В кассационном представлении заместитель прокурора "адрес" ФИО5, ссылаясь на существенное нарушение уголовного закона, повлекшее несправедливо мягкое наказание, просит приговор от 17 февраля 2020 года и апелляционное постановление от 21 мая 2020 года в отношении Перегородиева Г.М. отменить и передать уголовное дело в тот же суд на новое судебное рассмотрение в ином составе. Мотивирует тем, что вопреки ст. 18 и п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ суд не учел в качестве отягчающего вину обстоятельства рецидив преступлений в действиях Перегородиева Г.М, совершившего умышленное преступление, имея судимость по приговору Изобильненского районного суда от 31 января 2019 года, которым за совершение умышленного преступления средней тяжести он осужден по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационного представления по материалам уголовного дела, судебная коллегия находит приговор суда и апелляционное постановление в отношении Перегородиева Г.М. подлежащими отмене ввиду следующего.

Согласно ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Рецидив преступлений, в силу ч. 5 ст. 18 УК РФ, влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных УК РФ, а также иные последствия, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

В п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ рецидив преступлений указан как обстоятельство, отягчающее наказание.

Срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Перегородиев Г.М. осужден по ч. 2 ст. 159 УК РФ за умышленное преступление средней тяжести, совершенное в марте 2019 года, то есть при наличии у него судимости по приговору Изобильненского районного суда Ставропольского края от 31 января 2019 года, которым он за совершение умышленного преступления средней тяжести осужден по п."в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 7 месяцам 3 дням исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы в доход государства.

Однако, судимость Перегородиева Г.М. по приговору от 31 января 2019 года суд не учел при назначении наказания как отягчающее обстоятельство, сославшись на то, что согласно п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ эта судимость не образует рецидива преступлений.

Между тем, п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ в данном случае не исключает рецидива преступлений, его положения заключаются в том, что при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном ст. 86 УК РФ.

По приговору Изобильненского районного суда Ставропольского края от 31 января 2019 года Перегородиев Г.М. осужден не условно, а реально, с назначением подлежащего отбытию наказания в виде исправительных работ, отсрочка исполнения приговора осужденному не предоставлялась.

Следовательно, наказание Перегородиеву Г.М. назначено с существенным нарушением уголовного закона, что повлияло на справедливость приговора.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Существенное нарушение уголовного закона, допущенное при назначении Перегородиеву Г.М. наказания, влечет отмену судебных решений с передачей уголовного дела на новое судебное рассмотрение.

Мера пресечения на время нового судебного рассмотрения уголовного дела подлежит применению в отношении Перегородиева Г.М. в виде заключения под стражу. Принимая во внимание, что Перегородиев Г.М. обвиняется в совершении умышленного преступления средней тяжести, ранее неоднократно судим, отрицательно характеризуется, иная, более мягкая, мера пресечения будет недостаточной для обеспечения его надлежащего поведения и участия в судебном разбирательстве.

На основании изложенного, руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15, чч. 4, 6 и 7 ст. 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Изобильненского районного суда Ставропольского края от 17 февраля 2020 года и апелляционное постановление Ставропольского краевого суда от 21 мая 2020 года в отношении ФИО1 отменить, уголовное дело передать в Изобильненский районный суд Ставропольского края на новое судебное рассмотрение в ином составе.

Избрать в отношении ФИО1 меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца, до 3 марта 2021 года.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи А.В. Железный

С.Н. Харрасова