Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 03 декабря 2020 г. по делу N 7У-2631/2020[77-901/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Железного А.В. и Харрасовой С.Н, при секретаре судебного заседания Бастанджиевой Е.М, с участием:

прокурора Пономарева А.А, защитника осужденного Магомедова И.Р. - адвоката Гуменникова С.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Магомедова И.Р. и кассационное представление заместителя прокурора Республики Дагестан ФИО7 на приговор Каспийского городского суда Республики Дагестан от 19 ноября 2019 года в отношении Магомедова И.Р.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных жалобы и представления, выслушав защитника-адвоката Гуменникова С.А. и прокурора Пономарева А.А, поддержавших кассационные жалобу и представление, судебная коллегия

установила:

по приговору Каспийского городского суда Республики Дагестан от 19 ноября 2019 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" Республики Дагестан, гражданин Российской Федерации, не имеющий судимости, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

Постановлено условное осуждение Магомедова И.Р. по приговору Советского районного суда г. Махачкалы от 27 сентября 2018 года отменить на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ и с применением ч. 1 ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого по указанному приговору наказания назначить по совокупности приговоров окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 3 месяца с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы засчитано время содержания Магомедова И.Р. под стражей с 1 октября 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Магомедов И.Р. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, совершенном в "адрес" Республики Дагестан ДД.ММ.ГГГГ.

В кассационной жалобе осужденный Магомедов И.Р, ссылаясь на существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, просит приговор суда от 19 ноября 2019 года изменить, смягчив наказание до 2 лет лишения свободы. Мотивирует тем, что он полностью признал свою вину, раскаялся в содеянном, в связи с чем дело рассмотрено в особом порядке. Суд при назначении наказания не учел, что он способствовал раскрытию преступления, добровольно указал на место приобретения и не препятствовал изъятию наркотического средства, наличие ряда заболеваний, в том числе наркотической зависимости. Наказание считает назначенным несправедливо, с нарушением ст.ст. 6, 43 и 60 УК РФ.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Дагестан ФИО7, ссылаясь на существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, просит приговор суда от 19 ноября 2019 года изменить: исключить сведения о судимости, указание об отмене условного осуждения и назначении наказания по совокупности приговоров на основании ч. 4 ст. 74 и ст. 70 УК РФ, смягчить наказание до 3 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Мотивирует тем, что установленный по приговору Советского районного суда г. Махачкалы от 27 сентября 2018 года испытательный срок в 1 год истек 27 сентября 2019 года, до совершения Магомедовым И.Р. 30 сентября 2019 года нового преступления, за которое он осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ. Следовательно, суд незаконно указал во вводной части приговора сведения о погашенной судимости по приговору от 27 сентября 2018 года и принял решение об отмене условного осуждения с назначением Магомедову И.Р. наказания по совокупности приговоров.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационных жалобы и представления по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Магомедова И.Р. рассмотрено в особом порядке с соблюдением требований гл. 40 УПК РФ, что не оспаривается.

Квалификация действиям Магомедова И.Р. дана верно по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

При назначении наказания суд сослался на ст.ст. 6 и 60 УК РФ, характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, а также на влияние наказания на исправление осужденного.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд принял во внимание полное признание вины и раскаяние в содеянном.

Отягчающих обстоятельств не установлено.

Суд достаточно мотивировал неприменение ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории совершенного Магомедовым И.Р. преступления и ст. 73 УК РФ об условном осуждении.

Однако, в нарушение закрепленной в п. "а" ч. 3 ст. 86 УК РФ нормы суд не учел, что в отношении условно осужденных судимость погашается по истечении испытательного срока.

Испытательный срок в 1 год, установленный по приговору Советского районного суда г. Махачкалы от 27 сентября 2018 года, которым Магомедов И.Р. был условно осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ, истек 27 сентября 2019 года, до совершения Магомедовым И.Р. 30 сентября 2019 года нового преступления, за которое он осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

При этом, существенно нарушив уголовно-процессуальный закон, суд указал во вводной части приговора сведения о погашенной судимости по приговору от 27 сентября 2018 года, существенно нарушив уголовный закон, принял решение об отмене условного осуждения, испытательный срок по которому истек, и незаконно назначил осужденному Магомедову И.Р. наказание по совокупности приговоров.

Данные существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона повлияли на исход дела в отношении Магомедова И.Р, которому, с учетом полного признания вины и раскаяния, отсутствия отягчающих обстоятельств и судимости, рассмотрения уголовного дела в особом порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, справедливо с применением ст. 64 УК РФ назначить наказание ниже низшего предела, чем установлено санкцией ч. 2 ст. 228 УК РФ в виде 3 лет лишения свободы.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ч. 3 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции при рассмотрении уголовного дела может смягчить назначенное осужденному наказание или применить уголовный закон о менее тяжком преступлении.

При таких условиях допущенные судом существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона могут быть устранены в кассационном порядке без отмены приговора, посредством исключения из приговора сведений о судимости Магомедова И.Р. по приговору Советского районного суда г. Махачкалы от 27 сентября 2018 года, решения об отмене условного осуждения и о назначении окончательного наказания по совокупности приговоров, смягчив вместе с тем наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ.

Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ причин для других изменений или отмены приговора суда от 19 ноября 2019 года в отношении Магомедова И.Р. не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 и ч. 3 ст. 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Каспийского городского суда Республики Дагестан от 19 ноября 2019 года в отношении ФИО2 изменить:

- исключить из вводной части приговора сведения о судимости по приговору Советского районного суда г. Махачкалы от 27 сентября 2018 года;

- исключить из приговора указание на отмену условного осуждения на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ и назначении окончательного наказания по совокупности приговоров в соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ;

- с применением ст. 64 УК РФ смягчить назначенное Магомедову И.Р. наказание до 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи А.В. Железный

С.Н. Харрасова