Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 03 декабря 2020 г. по делу N 7У-3348/2020[77-1038/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Султанова М.И, при помощнике судьи Олейниковой О.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Денисова М.О, осужденного Габачиева М.В. по системе видеоконференц-связи, его защитника - адвоката Десятовой О.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Габачиева М.В. и кассационное представление и.о. прокурора Кабардино-Балкарской Республики Дармилова И.А. на приговор Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 17 марта 2020 года.

Заслушав доклад судьи Султанова М.И, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, представления и возражения, выслушав выступление осужденного Габачиева М.В. и защитника - адвоката Десятовой О.С, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Денисова М.О, поддержавшего кассационное представление, судебная коллегия

установила:

по приговору Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 17 марта 2020 года

Габачиев М.В, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

- 30 августа 2018 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам ограничения свободы, по состоянию на день вынесения приговора неотбытый срок наказания составлял 1 год 2 месяца семнадцать дней, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 70, п. "б" ч. 1 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по предыдущему приговору, окончательно к 3 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачетом времени содержания под стражей со 2 ноября 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Габачиев М.В. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере. Преступление совершено в Лескенском районе Кабардино-Балкарской Республики в период с октября по ноябрь 2019 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Габачиев М.В, считая приговор несправедливым ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания, просит его изменить, с применением ч. 6 ст. 15, ст. 64 УК РФ смягчить срок наказания и изменить режим исправительного учреждения на менее строгий. Просит учесть, что он вину признал полностью, раскаялся в содеянном, положительно характеризуется по месту жительства, проходил срочную службу в радиоактивной зоне Семипалатинского полигона, ходатайствовал о рассмотрении дела в особом порядке, страдает тяжелым хроническим заболеванием, на его иждивении находится мать инвалид второй группы. Указывает, что собранная им дикорастущая конопля не может быть использована в качестве наркотического средства, ввиду малого содержания тетрагидроканнабинола. Приобретать лекарства у него нет возможности. Он собрал коноплю в целях изготовления лекарства по народному рецепту, о котором узнал из интернета.

От прокурора Лескенского района Кабардино-Балкарской Республики Шомахова И.Р. поступили возражения на кассационную жалобу, в котором он просит оставить кассационную жалобу без удовлетворения.

И.о. прокурора Кабардино-Балкарской Республики Дармилов И.А, в кассационном представлении считает приговор незаконным в части зачета срока содержания под стражей ввиду нарушения положений ст. 72 УК РФ, так как лицам осужденным по ч. 2 ст. 228 УК РФ льготный порядок зачета срока содержания под стражей не применяется. Просит отменить приговор в части зачета в срок лишения свободы периода содержания Габачиева М.В. под стражей и передать дело на новое рассмотрение в порядке ст. 47 УПК РФ в тот же суд в ином составе.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, представления судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Габачиева М.В. в совершенном преступлении являются правильными и подтверждаются доказательствами, имеющимися в материалах уголовного дела. Доказательства исследованы в судебном заседании и подробно изложены в обжалуемых судебных решениях, отвечают требованиям относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности достаточности для вынесения обвинительного приговора.

Из материалов уголовного дела следует, что описательно-мотивировочная часть приговора соответствует требованиям ст. 307 УПК РФ, в нем содержится описание преступного деяния, признанного судом доказанным, приведены доказательства, которые суд признал объективными и достоверными, собранными в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и в совокупности достаточными для признания виновным Габачиева М.В. в предъявленном обвинении - показания свидетелей, заключение судебных экспертиз и другие письменные доказательства, оценил их с соблюдением требований ст. 88 УПК РФ.

Судом сделан правомерный вывод о допустимости заключений судебных экспертиз, поскольку они проведены в соответствии с требованиями действующего законодательства, экспертами, владеющими соответствующей специализацией, их выводы ясны и научно обоснованы. Сомнений в правильности установления, изъятого вещества в качестве наркотического средства также не имеется.

Правовая оценка содеянного Габачиевым М.В. соответствует фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом.

Вид исправительного учреждения для отбывания наказания определен Габачиеву М.В. в соответствии с положениями п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ и оснований для его изменений не имеется.

С учетом обстоятельств дела, совершения преступления в период неотбытого наказания по предыдущему приговору суд правомерно не нашел оснований для применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 73 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия считает приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу установлены.

В силу п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ активное способствование раскрытию и расследованию преступления признается смягчающим наказание обстоятельством.

До возбуждения уголовного дела (том 1, л.д. 20-21) Габачиев М.В. дал пояснения о месте и обстоятельствах незаконного приобретения аналогично хранимых им наркотических средств.

Свою позицию подтвердил в ходе допросов, а также проверки показаний на месте (том 1, л.д. 186-191).

Данные обстоятельства свидетельствуют об активном способствовании Габачиевым М.В. раскрытию и расследованию преступления.

Иные известные суду обстоятельства, в том числе наличие у Габачиева М.В. тяжелого хронического заболевания учтены судом при назначении наказания и не могут учитываться повторно.

Совокупность смягчающих наказание обстоятельств по делу судебная коллегия считает исключительной и назначенное наказание подлежим смягчению с учетом положений ст. 64, ст. 62 УК РФ.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных, в том числе за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Следовательно зачет времени содержания Габачиева М.В. под стражей в срок отбывания наказания из расчета один день за полтора дня не отвечает требованиям уголовного закона. В этой связи в данной части приговор подлежит отмене с передачей дела на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе в порядке статей 397, 399 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п. п. 3, 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 17 марта 2020 года в отношении Габачиева М.В. изменить:

- смягчающим наказание обстоятельством на основании ч. 1 ст. 61 УК РФ признать активное способствование раскрытию и расследованию преступления;

- смягчить с применением ст. 64 УК РФ наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы;

- окончательно на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 30 августа 2018 года назначить 2 года 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Тот же приговор в части зачета времени содержания под стражей отменить, материалы уголовного дела передать на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе в порядке статей 397, 399 УПК РФ.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

М.И. Султанов