Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 10 ноября 2020 г. по делу N 7У-11540/2020[77-2431/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Гагариной Л.В, судей Автономова С.А. и Макарняевой О.Ф, при секретаре Уржумцевой С.Ю, с участием прокурора Утемова А.И, осужденного Мальгина А.Г, адвоката Двинянина А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Тюменской области Шорина А.В, кассационной жалобе осужденного Мальгина А.Г. на приговор мирового судьи судебного участка N 8 Ленинского судебного района г. Тюмени от 13 ноября 2019 года и апелляционное постановление Ленинского районного суда г. Тюмени от 22 июня 2020 года, в соответствии с которыми

МАЛЬГИН Алексей Геннадьевич, родившийся "данные изъяты", судимый:

- 11 августа 2016 года мировым судьей судебного участка N 6 Ленинского судебного района г. Тюмени по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 10 месяцев;

- 11 апреля 2017 года мировым судьей судебного участка N 12 Ленинского судебного района г. Тюмени по ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ (приговор от 11 августа 2016 года) к 1 году лишения свободы (освобожден 09 апреля 2018 года по отбытии наказания);

- 12 сентября 2019 года Ленинским районным судом г. Тюмени по ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления), п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, осужден по: ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления - от 27 января и 21 февраля 2019 года) к 6 месяцам лишения свободы за каждое; ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от 09 февраля 2019 года) к 7 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 1 год лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединено наказание по приговору от 12 сентября 2019 года, окончательно назначено 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания Мальгина А.Г. под стражей и срок наказания, отбытый по приговору от 12 сентября 2019 года с 14 мая 2019 года по день вступления приговора в законную силу - 01 октября 2019 года, зачтены в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В апелляционном порядке приговор изменен:

- наказание, отбытое по приговору от 12 сентября 2019 года с 01 октября по 12 ноября 2019 года, зачтено в срок лишения свободы;

- с учетом положений п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Мальгина А.Г. под стражей по обжалуемому приговору в период с 13 ноября 2019 года по 22 июня 2020 года и по приговору от 12 сентября 2019 года в период с 14 мая по 30 сентября 2019 года зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

- исключена из резолютивной части ссылка на положения ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Автономова С.А, выступления прокурора Утемова А.И, поддержавшего доводы кассационного представления, осужденного Мальгина А.Г. и адвоката Двинянина А.А, поддержавших доводы кассационной жалобы, судебная коллегия

установила:

Мальгин А.Г. признан виновным и осужден за три факта тайного хищения имущества, принадлежащего "данные изъяты" на сумму 9300 рублей, "данные изъяты" на сумму 6099, 90 рублей и "данные изъяты" на сумму 3629 рублей.

Преступления совершены 27 января, 09 и 21 февраля 2019 года в г. Тюмени при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Тюменской области Шорин А.В, не оспаривая доказанность вины Мальгина А.Г. и квалификацию его действий, считает судебные решения подлежащими изменению в части назначения окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ и отмене в части зачета времени содержания под стражей в срок наказания. Отмечает, что при назначении окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ суд неверно указал о частичном присоединении наказания по приговору от 12 сентября 2019 года. Полагает, что при внесении изменений в приговор в части зачета времени содержания под стражей с 01 октября 2019 года по 12 ноября 2019 года в срок лишения свободы суд апелляционной инстанции необоснованно ухудшил положение Мальгина А.Г, нарушив требования ст. 389.24 УПК РФ. Отмечает, что коэффициент кратности не распространяется на стадию исполнения приговора, указав, что в период с 01 октября 2019 года по 12 ноября 2019 года Мальгин А.Г. отбывал наказание по приговору от 12 сентября 2019 года.

В кассационной жалобе осужденный Мальгин А.Г, не соглашаясь с приговором, считает его чрезмерно суровым, просит изменить, снизить наказание. Полагает, что суд должен был признать в качестве смягчающего обстоятельства наличие малолетнего ребенка, предусмотренное п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ, так как супруга уже родила ребенка. Считает, что суд не в полной мере учел просьбу потерпевшей "данные изъяты" о назначении нестрогого наказания. Считает, что в качестве смягчающих наказание обстоятельств суд должен был также учесть положения п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ по всем преступлениям, положительные характеристики, а по преступлению от 27 января 2019 года - п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ. Указывает, что с учетом правил чч. 1 и 5 ст. 62 УК РФ максимальный срок лишения свободы не может превышать 1 года 4 месяцев. Полагает, что у суда имелись все основания для применения ст. 64 УК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного Мальгина А.Г. государственный обвинитель Кочубаева Н.А. считает приговор справедливым, судом назначено наказание в соответствие с требованиями уголовного закона, с учетом всех установленных смягчающих обстоятельств.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК Российской Федерации основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Уголовное дело рассмотрено судом в особом порядке, с соблюдением требований, предусмотренных главой 40 УПК РФ.

Суд, убедившись, что обвинение, с которым согласился осужденный, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, постановилобвинительный приговор, признав Мальгина А.Г. виновным в совершении трех преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ.

Правовая оценка действий осужденного является правильной.

При назначении наказания суд в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ в полной мере учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, обстоятельства содеянного, данные о личности Мальгина А.Г, смягчающие обстоятельства: по всем преступлениям - полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, наличие на иждивении малолетнего ребенка, сожительницы и отца, состояние здоровья осужденного, его сожительницы и отца, беременность сожительницы; по преступлению от 27 января 2019 года - полное возмещение причиненного ущерба.

Каких-либо иных обстоятельств, прямо предусмотренных законом в качестве смягчающих наказание, и не учтенных судом при его назначении, не усматривается.

Отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.

Вопреки доводам жалобы выводы об отсутствии оснований для применения ст.ст. 64, 73 УК РФ в приговоре надлежащим образом мотивированы и сомнений не вызывают.

Вместе с тем в части применения положений ст. 72 УК РФ судом допущено существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на срок отбывания наказания.

По смыслу закона в срок лишения свободы по правилам, предусмотренным в ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, засчитывается период со дня фактического задержания до дня вступления приговора в законную силу. При этом коэффициенты кратности не распространяются на стадию исполнения приговора, вступившего в законную силу.

Суд, зачитывая в срок лишения свободы время содержания Мальгина А.Г. под стражей с 01 октября 2019 года по 12 ноября 2019 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, указанные выше требования уголовного закона не учел.

Данное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, а именно, на срок наказания, подлежащего отбытию, поскольку повлекло необоснованное улучшение положения осужденного.

В силу ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции может быть изменен в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей.

Суд апелляционной инстанции, рассматривая уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Мальгина А.Г, без наличия соответствующего апелляционного преставления о нарушении положений ст. 72 УК РФ внес изменения в приговор в части зачета времени содержания Мальгина А.Г. под стражей с 01 октября 2019 года по 12 ноября 2019 года, исключив коэффициент кратности.

Таким образом, суд второй инстанции ухудшил положение осужденного, что в соответствии с ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, повлиявшим на исход дела.

Кроме того, назначая наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд ошибочно применил принцип присоединения наказаний, то есть фактически применил правила ст. 70 УК РФ, чем ухудшил положение осужденного.

Допущенное судом первой инстанции нарушение уголовного закона судом апелляционной инстанции при рассмотрении уголовного дела оставлено без внимания и не устранено, в связи с чем доводы кассационного представления заслуживают внимания, приговор и апелляционное постановление подлежат изменению, а в части зачета в срок лишения свободы времени содержания Малыгина А.Г. под стражей и отбытого наказания по приговору от 12 сентября 2019 года - отмене с направлением материалов уголовного дела на новое судебное рассмотрение по правилам главы 47 УПК РФ.

Установленный ст. 401.6 УПК РФ срок для пересмотра судебных решений в сторону ухудшения положения осужденного не истек.

Иных оснований для изменения судебных решений, в том числе по доводам кассационной жалобы, не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор мирового судьи судебного участка N 8 Ленинского судебного района г. Тюмени от 13 ноября 2019 года и апелляционное постановление Ленинского районного суда г. Тюмени от 22 июня 2020 года в отношении МАЛЬГИНА Алексея Геннадьевича изменить:

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного в порядке ч. 2 ст. 69 УК РФ, и наказания по приговору от 12 сентября 2019 года окончательно назначить Мальгину А.Г. 2 года лишения свободы.

Эти же судебные решения в части зачета в срок лишения свободы времени содержания Мальгина А.Г. под стражей и отбытого наказания по приговору от 12 сентября 2019 года - отменить.

Материалы уголовного дела в отмененной части направить председателю Ленинского районного суда г. Тюмени для определения подсудности и передачи уголовного дела иному мировому судье на новое судебное рассмотрение в порядке главы 47 УПК РФ.

В остальной части эти же судебные решения в отношении Мальгина А.Г. оставить без изменений, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: