Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 02 ноября 2020 г. по делу N 7У-10729/2020[77-2179/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Скачкова А.А, судей Маслова О.В. и Найденова А.Д, с участием прокурора Демьяненко В.А, осужденного Баширова А.А, участвующего с использованием средств видеоконференц-связи, защитника осужденного Баширова А.А. - адвоката Гуничева В.М, при ведении протокола судебного заседания секретарем Гребенниковой Э.В, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление первого заместителя прокурора города Севастополя Агапова В.Н. на приговор мирового судьи судебного участка N 4 Гагаринского судебного района города Севастополя от 31 октября 2019 года и апелляционное постановление Гагаринского районного суда г. Севастополя от 20 декабря 2019 года, согласно которым

Баширов А.А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый ДД.ММ.ГГГГ "адрес" "адрес" "данные изъяты"; ДД.ММ.ГГГГ "адрес" "адрес" "данные изъяты" ДД.ММ.ГГГГ "данные изъяты"

осужден по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору "адрес" "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, и окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Гагаринского районного суда г. Севастополя от 20 декабря 2019 года приговор в отношении Баширова А.А. от 31 октября 2019 года оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Маслова О.В, выступление прокурора Демьяненко В.А, полагавшего состоявшиеся судебные решения изменить, а приговор в части определения вида исправительного учреждения и применении положений ст. 72 УК РФ отменить, осужденного Баширова А.А. и его защитника - адвоката Гуничева В.М, не возражавших против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия, установила:

по приговору суда Баширов А.А. осужден за "данные изъяты" хищение чужого имущества при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора города Севастополя Агапов В.Н. считает приговор и апелляционное постановление незаконными, необоснованными, подлежащими изменению в связи с существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшими на исход дела. Ссылаясь на разъяснения п. 11, 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2014 N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений", полагает, что мировой судья ошибочно определилБаширову А.А. вид исправительного учреждения - исправительную колонию строгого режима, поскольку на момент совершения им нового преступления, Баширов А.А. не отбывал наказания в виде лишения свободы после отмены ему судом условного осуждения. Просит состоявшиеся судебные решения изменить, определить Баширову А.А. отбывание назначенного наказания в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, исчисляя срок наказания со дня вступления приговора в законную силу и, в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, зачесть время содержания Баширова А.А. под стражей в период с 11.09.2019г. по день вступления приговора в силу.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы представления, судебная коллегия находит приговор мирового судьи судебного участка N 4 Гагаринского судебного района города Севастополя от 31 октября 2019 г. и апелляционное постановление Гагаринского районного суда г. Севастополя от 20 декабря 2019 г. подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовного закона по настоящему делу допущены.

Приговор в отношении Баширова А.А. был постановлен в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, предусматривающей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

В силу ч.5 ст.62 УК РФ, срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Между тем, как видно из содержания описательно-мотивировочной части приговора суд первой инстанции не указал на применение ч. 5 ст. 62 УК РФ и никак не мотивировал свое решение. Отсутствие в приговоре указания о применении ч. 5 ст. 62 УК РФ свидетельствует о том, что суд назначил осужденному наказание без учета данных положений уголовного закона, что повлияло на назначение осужденному справедливого наказания.

Устраняя допущенное судом нарушение, следует смягчить назначенное Баширову А.А. по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание, учитывая при этом положения ч.5 ст.62 УК РФ. Смягчению подлежит и наказание, назначенное по совокупности приговоров в соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ.

Кром того, в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание лишения свободы назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, - в исправительных колониях строгого режима.

В соответствии с разъяснениями п. 11, пп. "з" п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2014г. N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений" при назначении вида исправительного учреждения ранее отбывавшим лишение свободы следует считать лицо, которое за совершенное им в прошлом преступление отбывало наказание в виде лишения свободы в исправительной колонии, воспитательной колонии, тюрьме, лечебном исправительном учреждении либо следственном изоляторе в случаях, указанных в ч.1 ст.74 УИК РФ, если судимость за это преступление не была снята или погашена на момент совершения нового преступления. Не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы, лицо, условно осужденное к лишению свободы, которое по основаниям, изложенным в ст.74 УК РФ, было направлено для отбывания лишения свободы в исправительное учреждение, однако реально данное наказание не отбывало.

Как следует из представленных материалов, Баширов А.А. осужден ДД.ММ.ГГГГ "адрес" "адрес" за совершение в совершеннолетнем возрасте умышленного преступления средней тяжести к лишению свободы условно.

После вынесения постановления "адрес" "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ об отмене условного осуждения, Баширов А.А. совершил новое умышленное преступление.

Постановлением "адрес" "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ Баширову А.А. для отбывания наказания определена колония-поселение и на территориальный орган уголовно-исполнительной системы "адрес" "адрес" возложено обеспечение порядка следования осужденного к месту отбывания наказания.

Как видно из представленных материалов уголовного дела следует, что Баширов А.А. задержан ДД.ММ.ГГГГ на основании постановления временно исполняющего обязанности начальника "адрес" "адрес" ФИО9 от ДД.ММ.ГГГГ и помещен ДД.ММ.ГГГГ N "адрес" "адрес" "адрес" для обеспечения исполнения наказания.

Таким образом, Баширов А.А. на момент совершения им нового преступления (ДД.ММ.ГГГГ) наказание в виде лишения свободы не отбывал, соответственно отбывание наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ не могло быть ему назначено в исправительной колонии строгого режима.

Исходя из ч.1 ст.70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Из материалов уголовного дела следует, что Баширов А.А. задержан ДД.ММ.ГГГГ по постановлению УФСИН и находился до ДД.ММ.ГГГГ под стражей, в связи с исполнением приговора от ДД.ММ.ГГГГ.

При этом по постановлению судьи "адрес" "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ Баширову А.А. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу по настоящему уголовному делу.

При таких данных, период времени с момента задержания Баширова А.А. по постановлению УФСИН от ДД.ММ.ГГГГ и помещения его в "адрес" N "адрес" "адрес" "адрес" ДД.ММ.ГГГГ до избрания ему меры пресечения по настоящему уголовному делу ДД.ММ.ГГГГ, является отбытым наказанием по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, тогда как период времени с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора мирового судьи в законную силу - ДД.ММ.ГГГГ, является временем содержания под стражей, подлежащим зачету в срок наказания.

Вместе с тем суд, правильно приняв решение о назначении Баширову А.А. наказания по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединил неотбытую часть наказания по приговору "адрес" "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, при этом в нарушение ст. 70 УК РФ, необоснованно зачел в срок отбытия итогового наказания Баширову А.А. отбытую им часть наказания (период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) по этому же приговору.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия находит доводы кассационного представления обоснованными, а приговор мирового судьи судебного участка N 4 Гагаринского судебного района города Севастополя от 31 октября 2019 года и апелляционное постановление Гагаринского районного суда г. Севастополя от 20 декабря 2019 года в отношении Баширова А.А. подлежащими изменению ввиду существенного нарушения уголовного закона, повлиявшего на исход дела.

Принимая во внимание, что Баширов А.А, ранее не отбывавший лишения свободы, осужден за преступления небольшой и средней тяжести, а также отсутствие в кассационном представлении обоснования необходимости определения осужденному для отбывания наказания исправительной колонии общего режима, судебная коллегия в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ считает необходимым определить для отбывания Баширову А.А. наказания колонию-поселение.

Срок назначенного Баширову А.А. наказания надлежит исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

При этом время содержания Баширова А.А. под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за два дня отбывания в колонии-поселении, в соответствии с п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Руководствуясь ст. 401.14 - ст. 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление первого заместителя прокурора города Севастополя Агапова В.Н. удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка N 4 Гагаринского судебного района города Севастополя от 31 октября 2019 года и апелляционное постановление Гагаринского районного суда г. Севастополя от 20 декабря 2019 года в отношении Баширова А.А. изменить.

Смягчить Баширову А.А. назначенное по ч.1 ст.158 УК РФ наказание до 10 месяцев лишения свободы, а также наказание, назначенное ему по правилам ст.70 УК РФ до 2 лет лишения свободы.

В соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ определить для отбывания Баширову А.А. наказания колонию-поселение.

Исчислять срок назначенного Баширову А.А. наказания со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть время содержания Баширова А.А. под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за два дня отбывания в колонии-поселении.

В остальной части состоявшиеся в отношении Баширова А.А. судебные решения оставить без изменения.

В соответствии со ст. 401.3 УПК РФ кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке главы 471 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи: