Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 12 ноября 2020 г. по делу N 7У-5734/2020[77-2001/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Васильевой Е.Г, судей Паукова И.В. и Васейко С.И, при помощнике судьи Хаматуллиной А.Р, ведущей протокол судебного заседания, с участием: прокурора Зверевой А.В, адвоката Тараненко И.А. в защиту интересов осужденного ФИО1, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО1 на постановление Заволжского районного суда г. Ярославля от 25 сентября 2018 года.

Заслушав доклад судьи Васильевой Е.Г. об обстоятельствах дела и доводах кассационной жалобы, выступления защитника Тараненко И.А, поддержавшего доводы кассационной жалобы, а также прокурора Зверевой А.В. об отмене постановления с передачей судебного материала на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

постановлением Заволжского районного суда г. Ярославля от 25 сентября 2018 года отказано в принятии ходатайства осужденного

ФИО1, родившегося ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданина РФ, об изменении приговоров Рыбинского городского суда Ярославской области от 9 сентября 2016 года, Мышкинкского районного суда Ярославской области от 27 декабря 2017 года и от 13 февраля 2018 года в связи с вступлением в силу Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ.

В апелляционном порядке постановление не обжаловано и вступило в силу 6 октября 2018 года.

Как следует из представленных материалов, ФИО1 осужден по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 9 сентября 2016 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года.

Он же осужден по приговору Мышкинского районного суда Ярославской области от 27 декабря 2017 года по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 9 сентября 2016 года отменено. В соответствии со ст. 70 УК РФ назначено окончательное наказание в виде 3 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Он же осужден по приговору Мышкинского районного суда Ярославской области от 13 февраля 2018 года по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 27 декабря 2017 года) по совокупности преступлений назначено окончательное наказание в виде 4 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Осужденный обратился в Заволжский районный суд г. Ярославля с ходатайством о приведении в соответствие с действующим уголовным законом постановленного в отношении него приговора Мышкинского районного суда Ярославской области от 27 декабря 2017 года.

Суд принял вышеуказанное решение.

В кассационной жалобе осуждённый ФИО1, не соглашаясь с постановлением суда первой инстанции, считает его незаконным и необоснованным, просит его изменить, смягчив ему наказание. Автор жалобы ссылается на ст. 10 УК РФ и полагает, что изменения, внесенные в ст. 72 УК РФ Федеральным законом N 186 от 3 июля 2018 года, подлежат применению в отношении приговоров от 27 декабря 2017 года и 13 февраля 2018 года, так как для отбывания наказания ему была назначена исправительная колония общего режима. Также считает, что срок наказания по приговору Мышкинского районного суда Ярославской области от 13 февраля 2018 года должен быть сокращен.

Проверив судебный материал, обсудив доводы кассационной жалобы, а также выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие основания по настоящему делу имеются.Как следует из представленных материалов, 27 декабря 2017 года ФИО1 осужден по приговору Мышкинского районного суда Ярославской области по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 9 сентября 2016 года отменено. В соответствии со ст. 70 УК РФ назначено окончательное наказание в виде 3 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. ФИО1 избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, он взят под стражу в зале суда.

Отказывая в удовлетворении ходатайства о приведении приговоров в соответствие с действующим законодательством, суд в постановлении со ссылкой на ч. 3.2 ст. 72 УК РФ указал, что в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ч. 2 и 3 ст. 228 УК РФ, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день и пришел к выводу о том, что новый уголовный закон положение ФИО1 не улучшает и основания к принятию ходатайства осужденного к судебному производству отсутствуют.

Между тем, судом не учтено, что по приговору Мышкинского районного суда Ярославской области от 27 декабря 2017 года ФИО1 осужден за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 166 УК РФ, которое не подпадает под ограничения, установленные ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, и отбывание окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы осужденному определено в исправительной колонии общего режима. Этим же приговором в отношении него избрана мера пресечения в виде заключения под стражу.

При этом в разъяснениях, данных Президиумом Верховного Суда Российской Федерации, в утвержденных им 31 июля 2019 года "Ответах на вопросы, поступивших из судов, по применению положений статьи 72 УК РФ" в п. 6 указано, что если по второму приговору лицо осуждено за преступление, не указанное в части 3.2 ст. 72 УК РФ, а отбывание окончательного наказания, назначенного по правилам ст. 70 УК РФ, не назначается в колонии строгого, особого режима или в тюрьме, время содержания под стражей по последнему приговору необходимо засчитывать в срок лишения свободы по правилам п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Поскольку данные положения закона судом первой инстанции не учтены, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости отмены обжалуемого судебного решения с передачей судебного материала по ходатайству осужденного ФИО1 на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции.

Руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационную жалобу осужденного ФИО1 частично удовлетворить.

Постановление Заволжского районного суда г. Ярославля от 25 сентября 2018 года в отношении осужденного ФИО1 отменить.

Судебный материал передать в тот же суд первой инстанции на новое судебное рассмотрение иным составом суда.

Председательствующий

Судьи