Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 10 декабря 2020 г. по делу N 7У-2711/2020[77-1003/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Железного А.В, при секретаре судебного заседания Бастанджиевой Е.Н, с участием прокурора Гаврилиди Н.Г, осужденного Скрипина А.Б. по системе видеоконференц-связи, его защитников-адвокатов Ларина М.Е, Сердюкова В.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Скрипина А. Б, кассационное представление заместителя прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М. на приговор Ленинского районного суда г. Ставрополя от 24 июля 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 19 февраля 2020 года в отношении Скрипина А. Б..

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных жалобы и представления, возражений на кассационную жалобу, выслушав осужденного Скрипина А.Б. и его защитников - адвокатов Ларина М.Е, Сердюкова В.А, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Гаврилиди Н.Г, поддержавшего кассационное представление и полагавшего судебные решения подлежащими изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Ленинского районного суда г. Ставрополя от 24 июля 2019 года

Скрипин А. Б, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", несудимый, осужден по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ 6 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 24 июля 2019 года, в срок наказания засчитан период содержания под стражей с 15 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 19 февраля 2020 года приговор оставлен без изменения.

Скрипин А.Б. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства "данные изъяты" в значительном размере массой 10, 99 грамма, группой лиц по предварительному сговору с лицом, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, 2 июля 2013 года в г. Ставрополе при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Скрипин А.Б, выражая несогласие с вынесенными судебными решениями, просит их отменить и прекратить производство по делу, либо изменить со смягчением наказания, с применением положений ст. 64 УК РФ. В обоснование поданной жалобы осужденный указал, что судом не дана оценка его позиции о том, что в его отношении имела место провокация со стороны сотрудников полиции, показания на предварительном следствии он дал под давлением, оговорив себя. Также не дана оценка доводам свидетеля ФИО9 об оказании на него давления со стороны сотрудников полиции при даче показаний. Суд должен был оценить эти обстоятельства, назначив проверку в порядке ст. 144-145 УПК РФ. В силу положений закона суд должен был принять позицию подсудимого, так как она не была опровергнута. После выявления факта сбыта наркотических средств сотрудниками правоохранительных органов данная деятельность не была пресечена, чем он был спровоцирован на совершение преступления. Проведение неоднократных проверочных закупок без задержания лица, сбывающего наркотические средства, является провокацией и не соответствует положениям ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности". В основу приговора могут быть положены только допустимые доказательства, каковым результаты проведенных оперативно-розыскных мероприятий не являются. Данные доказательства подлежат исключению из приговора, а он - оправданию по предъявленному обвинению. Показания свидетелей ФИО10 и ФИО11 положены в основу приговора незаконно, поскольку оглашены в нарушение требований ст. 281 УПК РФ. Свидетели ФИО12, ФИО11 заявили в суде о фальсификации доказательств - подписании ими уже изготовленных протоколов допроса. Данным утверждениям свидетелей оценка не дана, их показания в основу приговора положены незаконно. Назначенное осужденному наказание он считает чрезмерно суровым, не учитывающим то, что он имеет семью и двух малолетних детей.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Шалахов А.Н. просит приговор в отношении Скрипина А.Б. оставить без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М. просит приговор изменить, исключить из числа доказательств явку с повинной, срок отбытия наказания исчислять с даты вступления приговора в законную силу.

Изучив уголовное дело и рассмотрев доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В приговоре в отношении Скрипина А.Б. в соответствии с требованиями статей 303, 304, 307-309 УПК РФ указаны обстоятельства преступного деяния, установленные судом, проанализированы доказательства, в том числе, показания свидетелей, экспертные заключения, протоколы следственных действий, оперативных мероприятий, иные документы.

В основу приговора положены результаты оперативно-розыскных мероприятий, проведенных 2 июля 2013 года.

Оснований к признанию данных оперативно-розыскных мероприятий недопустимыми доказательствами нет.

Так, изучением уголовного дела установлено, что 2 июля 2013 года заместителем начальника УФСКН России по "адрес" ФИО14 при согласии заместителя начальника 1-го отдела ОС УФСКН России по "адрес" ФИО15 было утверждено проведение оперативно-розыскного мероприятия, а именно, "оперативного эксперимента" в отношении ФИО16, неустановленных лиц по имени ФИО24, ФИО25 и ФИО3 ("данные изъяты").

Гражданские лица ФИО17, ФИО11, ФИО12 дали добровольное согласие на участие в оперативных мероприятиях ("данные изъяты").

Основанием к проведению оперативно-розыскных мероприятий явилась оперативная информация, разрабатываемая с марта 2013 года, в связи с чем судом было дано разрешение на проведение оперативно-розыскных мероприятий - прослушивание телефонных переговоров ("данные изъяты").

Проведенные оперативно-розыскные мероприятия зафиксированы протоколами и актами в установленном законом порядке.

В соответствии с требованиями ст. 74 УПК РФ доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь в установленном УПК РФ порядке устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию.

Недопустимыми доказательствами признаются доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ.

Представленные суду данные оперативно-розыскных мероприятий обоснованно признаны судом допустимыми доказательствами и положены в основу обвинительного приговора, поскольку проведены оперативно-розыскные мероприятия в установленном Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности" порядке. В дальнейшем, в соответствии с "Инструкцией о порядке предоставления результатов оперативно-розыскной деятельности органу следствия, прокурору, в суд", они направлены органу расследования и в соответствии с требованиями УПК РФ в дальнейшем легализованы в рамках предварительного следствия.

В действиях сотрудников правоохранительных органов в отношении Скрипина А.Б. не было осуществлено провокации, поскольку в его отношении проведено одно оперативно-розыскное мероприятие "оперативный эксперимент", результаты которого положены в основу предъявленного обвинения.

Судом дана оценка показаниям Скрипина А.Б. и его доводам о невиновности.

Показаниями свидетеля ФИО17, данными оперативно-розыскного мероприятия, в том числе, записью разговора между ФИО17 и Скрипиным А.Б. в момент продажи наркотического средства установлено, что Скрипин А.Б. действовал согласованно с ФИО16, знал, что продает наркотическое средство, рассказывал ФИО17 о его свойствах и качестве. При таких обстоятельствах, суд обоснованно опроверг показания ФИО16 о том, что Скрипин А.Б. не был им осведомлен о том, что продает ФИО17 именно "данные изъяты". Кроме того, согласованность действий и наличие предварительного сговора на совершение преступления подтверждены данными ОРМ "Прослушивание телефонных переговоров", где зафиксированы разговоры между Скрипиным А.Б. и ФИО16, свидетельствующие о совместной реализации наркотических средств.

Судом обоснованно положены в основы приговора показания, данные Скрипиным А.Б. в ходе предварительного следствия. Каких-либо оснований к проведению проверки в порядке ст. 144-145 УПК РФ у суда не было, так как Скрипин А.Б. свои утверждения об оказании давления на него ничем не мотивировал. Показания даны Скрипиным А.Б. с участием защитника, заявлений и замечаний к протоколу допроса заявлено не было.

Вопреки утверждениям осужденного, участвующие в проведении оперативно-розыскных мероприятий ФИО12 и ФИО17 не заявляли суду об оказании на них давления сотрудниками правоохранительных органов.

Суд, оценив представленные доказательства в их совокупности, пришел к обоснованному выводу о доказанности вины Скрипина А.Б. в совершении преступления.

Действия Скрипина А.Б. правильно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Наказание обоснованно избрано в виде лишения свободы при отсутствии оснований к применению ч. 6 ст. 15, ст. 64, 73 УК РФ.

При назначении наказания учтены положения ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

В основу приговора могут быть положены только те доказательства, которые получены в соответствии с требованиями УПК РФ.

В основу приговора наряду с другими доказательствами, исследованными в судебном заседании, положены показания свидетелей ФИО10 и ФИО11, данные ими в ходе предварительного следствия и оглашенные в судебном заседании при отсутствии согласия стороны защиты.

Согласно п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2017 года N 51 "О практике применения законодательства при рассмотрении уголовных дел в суде первой инстанции (общий порядок судопроизводства)", исходя из положений частей 2.1, 6 статьи 281 УПК РФ и подпункта "d" пункта 3 статьи 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года в их взаимосвязи оглашение без согласия одной из сторон показаний неявившегося потерпевшего или свидетеля, достигшего возраста восемнадцати лет, и о воспроизведении материалов записи его показаний, а равно оглашение без такого согласия показаний несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля допускается при условии, что обвиняемому (подсудимому) в досудебных стадиях производства по делу была предоставлена возможность оспорить показания свидетельствующего против него лица предусмотренными законом способами.

Из материалов дела следует, что показания указанных лиц Скрипиным А.Б. и его защитой оспорены не были, судом не предпринимались меры к вызову и допросу свидетеля ФИО10, поэтому законных оснований к оглашению этих показаний не было.

Показания ФИО10 и ФИО11 подлежат исключению из приговора как доказательства вины осужденного.

Кроме того, в основу приговора положена явка с повинной Скрипина А.Б, в которой он сообщил, что по просьбе ФИО16 в начале июля 2013 года передал незнакомому мужчине наркотическое средство марихуана в двух бумажных свертках ("данные изъяты").

Явка с повинной принята в отсутствие защитника и без разъяснения Скрипину А.Б. требований ст. 51 Конституции РФ. В ходе судебного разбирательства Скрипин А.Б. сведения, изложенные в явке с повинной, подтвердил не в полном объеме, заявив, что не имел представления о содержимом переданных пакетов.

При таких обстоятельствах, явка с повинной не может учитываться как доказательство вины осужденного и в таком качестве подлежит исключению из приговора.

Исключение указанных недопустимых доказательств не влечет отмены состоявшихся судебных решений, так как в приговоре приведены иные доказательства, в совокупности подтверждающие вину Скрипина А.Б. в совершении инкриминируемого ему деяния.

В соответствии со ст. 72 УК РФ срок наказания должен исчисляться со дня вступления приговора в законную силу с зачетом периода содержания под стражей в период предварительного следствия и судебного разбирательства. Данные положения закона судом учтены не в полной мере.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Ленинского районного суда г. Ставрополя от 24 июля 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 19 февраля 2020 года в отношении Скрипина А. Б. изменить:

-исключить из числа доказательств показания ФИО10 и ФИО11, данные ими в ходе предварительного следствия ("данные изъяты"), явку с повинной Скрипина А.Б. ("данные изъяты");

-срок наказания исчислять с ДД.ММ.ГГГГ; на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок наказания засчитать время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

А.В. Железный