Апелляционное определение СК по административным делам Южного окружного военного суда от 16 декабря 2020 г. по делу N 33а-1350/2020

Судебная коллегия по административным делам Южного окружного военного суда в составе:

председательствующего Костина В.А, судей Зари А.И, Шуайпова М.Г, при секретаре судебного заседания Каминской М.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе представителя административного ответчика -

Андросовой Т.А. на решение Владикавказского гарнизонного военного суда от 15октября 2020 г, которым частично удовлетворены заявленные в интересах капитана Сидельникова Кирилла Сергеевича требования о признании незаконными действий командира войсковой части N, связанных с порядком освобождения истца от занимаемой должности и сдачи дел и должности.

Заслушав доклад судьи Шуайпова М.Г, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда и доводы апелляционной жалобы, объяснения административного истца Сидельникова К.С, возражавшего против доводов жалобы, судебная коллегия

установила:

Сидельников К.С. через представителя обратился в гарнизонный военный суд с административным исковым заявлением, в котором просил, в частности признать незаконными приказ командира войсковой части N от 27 мая 2020 г. N 152 о сдаче им дел и должности, обязав указанное должностное лицо отменить его.

Решением гарнизонного военного суда заявленные требования удовлетворены частично. Суд обязал командира войсковой части N отменить приказ от 27мая 2020г. N 152 о сдаче истцом дел и должности. В удовлетворении остальных требований судом отказано.

В апелляционной жалобе представитель административного ответчика просит решение суда отменить и принять новое решение об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование автор жалобы указывает, что оспариваемый приказ был издан на основании приказа командующего войсками Южного военного округа от 21 мая 2020 г. N 111 о назначении другого военнослужащего на должность, которую занимал истец, поскольку возникла необходимость в целях поддержания боевой готовности укомплектования подразделения, выполняющего задачи на территории иностранного государства. Податель жалобы обращает внимание на то, что Сидельников К.С. фактически не приступил к исполнению должностных обязанностей и планировался к переводу на равную воинскую должность.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

В силу пункта 4 статьи 42 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий может проходить военную службу не на воинских должностях в случаях, предусмотренных Федеральными законами и нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации. При этом пунктом 1 статьи 43 указанного закона предусмотрено, что назначение военнослужащих, которые имеют воинское звание ниже генерала-майора, на воинские должности и освобождение от них осуществляется в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы (далее - Положение).

Согласно подпункту "г" пункта 2 статьи 13 и статьи 14 Положения зачисление военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в распоряжение командира допускается в связи с признанием военнослужащего, находящегося на стационарном лечении, негодным к военной службе - до окончания стационарного лечения (срока освобождения от исполнения обязанностей по воинской должности, необходимого для оформления увольнения), но не более чем на срок, установленный Положением о военно-врачебной экспертизе. Военнослужащий освобождается от занимаемой воинской должности в случае увольнения с военной службы, а также в связи с другими обстоятельствами, предусмотренными законодательством Российской Федерации. Право освобождения военнослужащего от занимаемой воинской должности имеет должностное лицо, которому предоставлено право назначения на данную воинскую должность.

Кроме того, согласно пункту 1 Порядка реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий, утвержденного приказом Министра обороны Российской Федерации от 17 декабря 2012 г. N 3733 (далее - Порядок), назначение военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождение их от воинских должностей, увольнение с военной службы и присвоение им воинских званий осуществляются приказами соответствующих командиров (начальников) по личному составу.

Из изложенного следует, что прохождение военнослужащим военной службы по контракту не на воинской должности возможно лишь на основании приказа соответствующего воинского должностного лица об освобождении его от занимаемой должности и о зачислении в распоряжение командира (начальника).

По делу установлено, что приказом командующего войсками Южного военного округа от 30 апреля 2020 г. N 97 Сидельников К.С. назначен на воинскую должность командира 1 группы специального назначения.

Приказом командира войсковой части N от 22 мая 2020 г. N 147 истец полагается принявшим дела и должность с 21 мая 2020 г. и приступившим исполнению служебных обязанностей.

Приказом командира войсковой части N от 27 мая 2020г. N 152 Сидельников К.С. полагается сдавшим дела и должность с 26 мая 2020 г. на основании рапорта командира роты специального назначения.

При этом приказа об освобождении истца от занимаемой должности и о зачислении его в распоряжение не издавалось. Между тем, денежное довольствие с указанной даты выплачивалось ему как военнослужащему, проходящему военную службу в распоряжении.

По заключению военно-врачебной комиссии ФГБУ "Главный военный клинический госпиталь имени академика Н.Н. Бурденко" Министерства обороны Российской Федерации от 29 мая 2020 г. N 1059 Сидельников К.С. признан временно не годным к военной службе с необходимостью предоставления отпуска по болезни сроком на 60 суток.

В соответствии с приказами командира войсковой части N от 5 июня 2020 г. N 161, от 6 июля 2020 г. N 193, от 31 августа 2020 г. N 253 и от

16 сентября 2020г. N 269 об убытии на стационарное лечение и в отпуска по болезни Сидельников К.С. состоит на той же воинской должности, по которой согласно оспариваемому им приказу он полагается сдавшим дела и должность.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о признании незаконным приказа командира войсковой части от 27 мая 2020 г. N 152 о сдаче Сидельниковым К.С. дел и должности, поскольку данный приказ издан с нарушениями норм вышеуказанных Положения и Порядка, а также нарушает право истца на порядок прохождения им военной службы и обеспечение денежным довольствием.

Доводы представителя административного ответчика о целесообразности принятого командованием решения в отношении истца противоречат изложенным выше положениям законодательства и не могут быть приняты во внимание судом.

Таким образом, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 309, 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Владикавказского гарнизонного военного суда от 15 октября 2020г. по административному исковому заявлению в интересах Сидельникова Кирилла Сергеевича оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя административного ответчика - без удовлетворения.

Кассационная жалоба может быть подана в Кассационный военный суд через гарнизонный военный суд в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения.

Председательствующий

Судьи: