Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 21 января 2021 г. по делу N 7У-1447/2020[77-27/2021-(77-1117/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Султанова М.И, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, которой поручено ведение протокола судебного заседания, с участием:

прокурора Белкина С.В, осужденного Ибрагимова И-Х.М, по системе видеоконференц-связи, адвоката Коваленко А.П, в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Ибрагимова И-Х.М. о пересмотре приговора Шалинского городского суда Чеченской Республики от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад председательствующего судьи Леонтьева С.А. об обстоятельствах уголовного дела, о содержании приговора, доводах кассационной жалобы, выступление осужденного Ибрагимова И-Х.М. и его защитника Коваленко А.П, поддержавших доводы кассационной жалобы, заключение прокурора Белкина С.В. об изменении приговора со смягчением наказания, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

установила:

по приговору Шалинского городского суда Чеченской Республики от ДД.ММ.ГГГГ

ИБРАГИМОВ ИСА-ХАДЖИ МУСАЕВИЧ, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, со средним образованием, не работавший, ранее судимый:

1. ДД.ММ.ГГГГ по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

2. ДД.ММ.ГГГГ по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, в особом порядке судебного разбирательства осуждён к лишению свободы:

- по ч. 2 ст. 159 УК РФ на 1 год 6 месяцев c ограничением свободы на 1 год;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ на 3 года 6 месяцев;

- по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний назначено 4 года лишения свободы с ограничением свободы на 1 год.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ отменено; на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию по совокупности преступлений частично присоединены наказания по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ и к отбытию назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима с ограничением свободы на 1 год.

Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ, в срок наказания зачтено время нахождения Ибрагимова И-Х.М. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Ибрагимов И-Х.М. признан виновным в хищении чужого имущества путём обмана с причинением значительного ущерба ФИО6

Он же признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - каннабиса массой 113, 4 грамма.

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ и в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ соответственно при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе Ибрагимов И-Х.М. просит смягчить назначенное наказание, поскольку считает, что оно назначено без учёта смягчающих наказание обстоятельств.

Изучив доводы кассационной жалобы, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Уголовное дело по ходатайству Ибрагимова И-Х.М. рассмотрено судом в порядке особого судопроизводства без проведения судебного разбирательства с соблюдением требований ст.ст. 314-317 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения, при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Суд удостоверился в том, что подсудимый согласен с предъявленным обвинением, осознает характер и последствия добровольно заявленного им после консультации с защитником ходатайства, участники судебного разбирательства не возражают против рассмотрения уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, и постановилприговор.

Проверив обоснованность предъявленного Ибрагимову И-Х.М. обвинения, суд правильно пришёл к выводу о виновности осужденного и верно квалифицировал его действия по ч. 2 ст. 159 и ч. 2 ст. 228 УК РФ.

При этом описательно-мотивировочная часть постановленного в отношении Ибрагимова И-Х.М. обвинительного приговора содержит описание преступного деяния, с обвинением, в совершении которого согласился подсудимый, а также выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства, то есть полностью соответствует требованиям ч. 8 ст. 316 УПК РФ.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона при решении вопроса о рассмотрении уголовного дела в порядке особого судопроизводства, без проведения судебного разбирательства в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, судом не допущено.

При назначении Ибрагимову И-Х.М. наказания суд в полной мере учёл все смягчающие наказание обстоятельства: наличие малолетнего ребёнка на иждивении, полное возмещение ущерба потерпевшему ФИО6, положительные характеристики.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

Так, в соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ ограничение свободы заключается в установлении судом осужденному следующих ограничений: не уходить из места постоянного проживания (пребывания) в определенное время суток, не посещать определенные места, расположенные в пределах территории соответствующего муниципального образования, не выезжать за пределы территории соответствующего муниципального образования, не посещать места проведения массовых и иных мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях, не изменять место жительства или пребывания, место работы и (или) учёбы без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

При этом суд возлагает на осужденного обязанность являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, от одного до четырёх раз в месяц для регистрации. Установление судом осужденному ограничений на изменение места жительства или пребывания без согласия указанного специализированного государственного органа, а также на выезд за пределы территории соответствующего муниципального образования является обязательным.

По смыслу уголовного законодательства следует, что если суд не установилуказанные выше ограничения, то наказание в виде ограничения свободы является не назначенным.

Суд назначил Ибрагимову И-Х.М. дополнительное наказание в виде ограничения свободы сроком на 1 год, но ограничения, предусмотренные ч. 1 ст. 53 УК РФ, в резолютивной части приговора не установил.

Таким образом, наказание в виде ограничения свободы Ибрагимову И-Х.М. фактически не назначено. Указание суда на назначение Ибрагимову И-Х.М. ограничения свободы подлежит исключению из приговора суда.

Более того, окончательное наказание Ибрагимову И-Х.М. назначено без учёта разъяснений Пленума Верховного Суда РФ в абз. 3 п. 53 постановления от ДД.ММ.ГГГГ N "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", согласно которым, если одни преступления совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, в соответствии с которым осужденному назначено наказание с применением ст. 73 УК РФ, то суду вначале следует назначить наказание по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, при наличии оснований, предусмотренных ст. 74 УК РФ, отменить условное осуждение и назначить наказание по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ), затем - по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, и окончательное наказание назначить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Ибрагимов И-Х.М. осуждён за хищение денежных средств ФИО7, совершенное ДД.ММ.ГГГГ, то есть до вынесения в его отношении предыдущих приговоров к условной мере наказания от 27 апреля и ДД.ММ.ГГГГ, а также за незаконный оборот наркотического средства, совершенный в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, то есть после осуждения его по указанным приговорам.

При этом, окончательное наказание Ибрагимову И-Х.М. назначено без учёта указанной в абз. 3 п. 53 постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N последовательности назначения наказания по совокупности преступлений и по совокупности приговоров.

Кроме того, в описательно-мотивировочной части приговора суд при назначении наказания учёл данные о личности Ибрагимова И-Х.М, в том числе и наличие в отношении Ибрагимова И-Х.М. приговора от ДД.ММ.ГГГГ, которым он осуждён по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года.

Данное решение суда первой инстанции является ошибочным, поскольку Ибрагимов И-Х.М. от наказания освобождён по амнистии от ДД.ММ.ГГГГ со снятием судимости.

Учёт данной судимости подлежит исключению из приговора со смягчением назначенного наказания.

Также подлежит изменению начало исчисления срока отбывания наказания, исходя из даты вступления приговора в законную силу - ДД.ММ.ГГГГ (т. 2 л.д. 96).

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Шалинского городского суда Чеченской Республики от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Ибрагимова Иса-Хаджи Мусаевича изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на учёт при назначении наказания наличие в отношении Ибрагимова И-Х.М. приговора от ДД.ММ.ГГГГ;

- исключить из приговора указание о назначении Ибрагимову И-Х.М. дополнительного наказания в виде ограничения свободы на 1 год;

- смягчить наказание, назначенное Ибрагимову И-Х.М. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, до 3 лет лишения свободы, назначенное по ч. 2 ст. 159 УК РФ до 1 года лишения свободы;

- в соответствии со ст. 70 УК РФ путём частичного присоединения к назначенному по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказанию неотбытой части наказания по приговорам от 27 апреля и ДД.ММ.ГГГГ назначить Ибрагимову И-Х.М. по совокупности приговоров наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев;

- согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по ч. 2 ст. 159 УК РФ, назначить Ибрагимову И-Х.М. по совокупности преступлений окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 3 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислять с ДД.ММ.ГГГГ, зачесть в срок наказания время нахождения Ибрагимова И-Х.М. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ из расчёта один день за один день.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

М.И. Султанов