Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 29 декабря 2020 г. по делу N 7У-12567/2020[77-2729/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Болдовой М.В, судей: Шамонина О.А, Подгорновой О.В, при секретаре Гридчиной Д.Р, с участием:

прокурора кассационного отдела кассационно-надзорного управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Лазарева Д.С, осужденной Грецкой А.А. посредством видеоконференц-связи, защитника осужденной - адвоката Киреевой Т.В, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, осужденной Чекмаревой И.А. посредством видеоконференц-связи, защитника осужденной - адвоката Дубатовка О.В, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Брянской области Доржиева Ш.Д. на приговор Клинцовского городского суда Брянской области от 14 марта 2019 года в отношении осужденных Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А.

Приговором Клинцовского городского суда Брянской области от 14 марта 2019 года

Грецкая А.А, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданка РФ, "данные изъяты" зарегистрированная по адресу: "адрес"-а, "адрес", проживавшая по адресу: "адрес", несудимая, осуждена:

- по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (по преступлению совершенному с 2 на 3 июля 2018 года), с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст.228.1 УК РФ (по преступлению совершенному 4 июля 2018 года) к 5 годам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к 6 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Грецкой А.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу.

Срок наказания Грецкой А.А. исчислен с 14 марта 2019 года, с учетом положений ч.3.2 ст.72 УК РФ.

Грецкая А.А, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданка РФ, "данные изъяты"", зарегистрированная по адресу: "адрес", проживавшая по адресу: "адрес", несудимая, осуждена:

по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению совершенному с 2 на 3 июля 2018 года), с применением ст.64 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению совершенному 4 июля 2018 года) к 5 годам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к 6 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Чекмаревой И.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу.

Срок наказания Чекмаревой И.А. исчислен с 14 марта 2019 года, с учетом положений ч.3.2 ст.72 УК РФ.

Разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжалован и вступил в законную силу 20 июня 2019 года.

Заслушав доклад судьи Шамонина О.А, изложившего содержание приговора, доводы кассационного представления, основания передачи уголовного дела для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление прокурора Лазарева Д.С. о наличии оснований для удовлетворения кассационного представления и просившего изменить приговор, мнение осужденных Грецкой А.А, Чекмаревой И.А, защитников - адвокатов Киреевой Т.В, Дубатовка О.В, просивших удовлетворить кассационное представление, судебная коллегия

установила:

По приговору суда Грецкая А.А. и Чекмарева И.А. признаны виновными в незаконном сбыте наркотических средств, совершенном группой лиц по предварительном сговору, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интеренет"), в крупном размере, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), в крупном размере.

Преступления совершены соответственно с 2 на 3 июля 2018 года и 4 июля 2018 года в г. Клинцы Брянской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Брянской области Доржиев Ш.Д. оспаривает законность приговора части квалификации действий осужденных по преступлению, совершенному с 2 на 3 июля 2018 года. Считает, что суд правильно установилфактические обстоятельства совершенного преступления, однако неправильно применил уголовный закон при квалификации действий осужденных. Указывает, что ни один из приобретателей наркотических средств денежные средства за наркотические средства не перечислял, наркотические средства из закладок не забирал, а сведения, подтверждающие факт доведения преступного умысла, направленного на сбыт наркотических средств до конца, суду представлены не были. Суд установил, что по поручению "оператора" Грецкая А.А. и Чекмарева И.А, согласно отведенной им роли и функции, в период время до 01 часа 04 минут 3 июля 2018 года, поместили полученное ранее от "оператора" наркотическое средство в "тайник" около д. 2 по пер. Гутина г..Клинцы Брянской области, и передали данные о его местонахождении "оператору", который в свою очередь, действуя согласно своей роли и функции, реализуя совместный преступный умысел, действуя в составе группы лиц по предварительному сговору, должен был найти покупателей наркотического средства, помещенного в "тайник" Грецкой АА. и Чекмаревой И.А, получить от них оплату, после чего сообщить последним местонахождение "тайника". Однако, в ходе оперативно-розыскного мероприятия, наркотического средство было изъято из "тайника" сотрудниками правоохранительного органа. Доказательств того, что "оператор" выполнил отведенную ему в составе группы лиц функцию, а именно подыскал покупателя, передал информацию о месте нахождения "тайника", суд не представлено, а сам "оператор" не установлен. При таких обстоятельствах считает, что юридическая квалификация действий осужденных по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ является неправильной, поскольку действия Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А. подлежат квалификации с применением ч. 3 ст. 30 УК РФ.

Просит приговор изменить, переквалифицировать действия Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А. с п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, назначить окончательное наказание по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Проверив доводы кассационного представления, материалы уголовного дела, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Исходя из требований ч. 2 ст. 297 УПК РФ, приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Из материалов уголовного дела следует, что оно рассмотрено судом с соблюдением принципа состязательности и равенства сторон в уголовном процессе. При этом суд, в силу ч. 3 ст. 15 УПК РФ создал необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

Все фактические обстоятельства, подлежащие в соответствии со ст. 73 УПК РФ доказыванию по уголовному делу, судом установлены. Собранные по делу доказательства судом оценены в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все вместе - достаточности для правильного разрешения дела.

Объективных оснований полагать, что суд при оценке представленных участниками процесса доказательств нарушил требования ст. 14, ч. 1 ст. 17 УПК РФ, не имеется.

Оснований для дачи иной оценки доказательствам, положенным судом в основу приговора, не имеется.

Каких-либо противоречий, влияющих на выводы суда о виновности осужденных в совершении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств при обстоятельствах, изложенных в приговоре, в исследованных доказательствах не содержится.

Достоверность приведенных в приговоре показаний свидетелей и письменных доказательств, сомнений не вызывает. Нарушений требований уголовно-процессуального закона при допросе свидетелей в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства не допущено.

Суд пришел к правильному выводу о том, что все представленные стороной обвинения доказательства получены органами предварительного следствия в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Из материалов уголовного дела следует, что суд, на основе оценки исследованных в ходе судебного следствия доказательств правильно установилфактические обстоятельства дела, причастность Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А. к незаконному обороту наркотических средств.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения при рассмотрении уголовного дела судом допущены.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями норм уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Указанным требования уголовно-процессуального закона, в части юридической квалификации действий осужденных по преступлению, совершенному в период с 2 на 3 июля 2018 года приговор не соответствует.

Основываясь на положенных в основу приговора доказательствах, судебная коллегия приходит к выводу о неправильном применении судом уголовного закона при квалификации действий осужденных по преступлению, совершенному в период с 2 на 3 июля 2018 года.

Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

В соответствии с разъяснениями, данными в пп.13-13.2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N14 от 15 июня 2006 года (в редакции от 16 мая 2017 года) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" под незаконным сбытом наркотических средств, следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и так далее) другому лицу - приобретателю.

Незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ независимо от их фактического получения приобретателем. При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте.

Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Согласно установленным судом фактическим обстоятельствам дела, Грецкая А.А. и Чекмарева И.А. по поручению "оператора" выполнили действия, направленные на сбыт полученных от него наркотических средств, а именно согласно отведенной им роли и функции до 01 часа 04 минут 3 июля 2018 года поместили полученное ранее от "оператора" наркотическое средство в "тайник" (закладку) около д. 2 по пер. Гутина в г. Клинцы Брянской области и передали данные о его местонахождении "оператору", который в дальнейшем должен был найти покупателей на данные наркотические средства, получить от них оплату и сообщить адрес "тайника", в котором находилось наркотическое средство.

Судом первой инстанции установлено, что наркотическое средство было обнаружено и изъято из "тайника" 5 июля 2018 года сотрудниками УФСБ в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств". Доказательств выполнения "оператором" отведенной ему роли в совершении преступления по предварительному сговору группой лиц, а именно подыскании приобретателей на данные наркотические средства, сообщении им о месте нахождения "тайника" суду не представлено. При таких обстоятельствах, объективных данных о достижении единого преступного умысла, направленного на сбыт наркотического средства, суду представлено не было.

В силу ст. 14 УПК РФ, поскольку приговор не может быть основан на предположениях, а неустранимые сомнения в виновности осужденных толкуются в их пользу, суд должен был исходить из того, что информация о местах нахождения наркотических средств не была доведена "диспетчером" до сведения потребителей, а следовательно совершенное преступление является неоконченным.

Таким образом, несмотря на выполнение Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А. отведенной им роли в группе, учитывая, что информация о месте нахождения "тайника" не была доведена до потребителей, а "оператор", наряду с осужденными являлся соисполнителем преступления, совершенного группой лиц по предварительному сговору, а не приобретателем наркотического средства, преступный умысел не был доведен до конца по независящим от этих лиц обстоятельствам.

Факт передачи осужденными информации о месте расположения "тайника" с наркотическим средством "оператору" не свидетельствует об окончании сбыта наркотического средства, поскольку последний, наряду с осужденными, является соисполнителем преступления совершаемого с целью достижения единого преступного умысла в составе группы лиц, а не приобретателем наркотического средства.

На основании изложенного приговор подлежит изменению, а действия Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А. переквалификации с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с назначением каждой наказания с учетом положений ч. 3 ст. 66 УК РФ, а по совокупности преступлений по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ

При назначении наказания Грецкой А.А. суд признал в качестве смягчающих наказание обстоятельств по каждому преступлению, на основании п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ - явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ - полное признание вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья.

При назначении наказания Чекмаревой И.А. суд признал в качестве смягчающих наказание обстоятельств каждому преступлению, на основании п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ - полное признание вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья.

Отягчающих обстоятельств судом не установлено, в связи с чем при назначении наказания Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А. обоснованно применены положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Суд пришел к выводу об отсутствии оснований для применения к осужденным Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А. положений ч. 6 ст.15, ст.ст. 73 УК РФ.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия приходит к выводу о том, что назначенное осужденным Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 4 июля 2018 года) соответствует требованиям ст.ст. 6, 43, 60, ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Вышеуказанные обстоятельства, смягчающие наказание, и сведения о личностях осужденных судебная коллегия учитывает при назначении наказания Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению, совершенному с 2 на 3 июля 2018 года).

Кроме того, при определении размера наказания Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А. судебная коллегия руководствуется требованиями ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ.

При назначении наказания осужденным ссылка на примененную судом первой инстанции ст. 64 УК РФ не требуется, поскольку подлежащих применению положений ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, наказание осужденным назначается ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Брянской области Доржиева Ш.Д. удовлетворить.

Приговор Клинцовского городского суда Брянской области от 14 марта 2019 года в отношении осужденных Грецкая А.А. и Грецкая А.А. изменить:

переквалифицировать действия Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А. с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ;

назначить Грецкая А.А. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (за преступление совершенное в период с 2 на 3 июля 2018 года) в виде лишения свободы сроком на 4 года 10 месяцев;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ назначить Грецкой А.А. наказание 5 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

назначить Грецкая А.А. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (за преступление совершенное в период с 2 на 3 июля 2018 года) в виде лишения свободы сроком на 4 года 10 месяцев;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ назначить Чекмаревой И.А. наказание 5 лет 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор в отношении Грецкой А.А. и Чекмаревой И.А. оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: