Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 27 января 2021 г. по делу N 7У-6301/2020[77-34/2021-(77-1262/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бусарова С.А, судей Дежурной Г.М. и Юртаева Н.Н, с участием прокурора Кожевникова Р.В, адвоката Усова В.Г, при секретаре Двоеглазовой Е.О, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А. и кассационной жалобе осужденного Бондаря Геннадия Анатольевича о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка N 66 судебного района г.Уссурийска и Уссурийского района от 28 января 2020 года, Заслушав доклад судьи Юртаева Н.Н, выступление адвоката Усова В.Г, поддержавшего доводы кассационной жалобы, прокурора Кожевникова Р.В, поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором мирового судьи судебного участка N66 судебного района г.Уссурийска и Уссурийского района от 28 января 2020 года, Бондарь Геннадий Анатольевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый

- 14.10.2009 года Артемовским городским судом Приморского края по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ, ч.3 ст.30 п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ, с применением ст.69 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года 3 месяца, с применением ст.73 УК РФ условно с установлением испытательного срока в 2 года. На основании постановления Уссурийского районного суда Приморского края от 04.06.2010 года условное осуждение отменено с направлением в места лишения свободы сроком на 2 года 3 месяца; на основании постановления Шкотовского районного суда Приморского края от 11 января 2013 года наказание смягчено до 2 лет 1 месяца лишения свободы;

- 14.01.2011 года Уссурийским городским судом Приморского края (с учетом постановлений Шкотовского районного суда Приморского края от 29.08.2011 года, 28.03.2012, 05.03.2015, 16.08.2017 года) по ч.2 ст.306 УК РФ, п. "б" ч.2 ст.158 УК РФ, п. "" ч.3 ст.158 УК РФ, ч.1 ст.105 УК РФ, на основании ч.3 ст.69 УК РФ, на основании ст.70 УК РФ окончательно назначено к отбытию 9 годам лишения свободы.

Осужден

- по ч.1 ст.244 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ сроком на 280 часов.

Мера пресечения Бондарю Г.А. в виде подписке о невыезде и надлежащем поведении отменена.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался, вступил в законную силу 24 февраля 2020 года.

Бондарь Г.А. признан виновным и осужден за надругательство на телом умершего Джобава З.Т.

В кассационном представлении заместитель прокурора Приморского края Логвинчук В.А. просит приговор суда изменить, исключить указание о признании в действиях Бондаря Г.А. обстоятельством, отягчающим наказание, рецидив преступлений, просит назначенное наказание смягчить. Указала, что судом в нарушение положений п. "б" ч.4 ст.18 УК РФ учтена судимость по приговору от 14.01.2011 года за преступление, совершенное Бондарем Г.А. в возрасте до 18 лет.

В кассационной жалобе осужденный Бондарь Г.А. выражает несогласие с приговором мирового судьи в части признания в его действиях рецидива преступлений вследствие учета его прежней судимости по приговору от 14.011.2011 года, имевшей место в возрасте до 18 лет.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, заслушав участников судебного процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ, при рассмотрении кассационной жалобы суд кассационной инстанции проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения уголовного и уголовно-процессуального закона.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений закона при рассмотрении данного уголовного дела не установлено.

Обвинительный приговор в отношении Бондаря Г.А, признанного виновным и осужденного за совершение им преступления, предусмотренного по ч.1 ст.244 УК РФ, отвечает требованиям уголовно-процессуального закона. В нем подробно обстоятельства совершенного им преступного деяния, установленные судом, приведены и проанализированы доказательства, подтверждающие виновность осужденного.

Исследованным доказательствам судом дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

При исследовании и оценке доказательств судом не допущено каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, ставящих под сомнение правильность установления фактических обстоятельств дела.

Суд пришел к верному выводу о правильности квалификации действий Бондаря Г.А. по преступлению, предусмотренному ч.1 ст.244 УК РФ, состав преступления относится к формальному составу, и мотив его совершения значение не имеет. Как установлено приговором суда, Бондарь Г.А. по просьбе ФИО8 убрал с могилы умершего ФИО9 и извлек его тело из могилы, переместив его на машине по месту жительства ФИО8

Вместе с тем, судом были установлены основания, предусмотренные ч.1 ст.401.15 УПК РФ, для изменения приговора ввиду существенного нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход.

Признавая в действиях Бондаря Г.А. рецидив преступлений, суд сослался на наличие судимости по приговору Уссурийским городским судом Приморского края от 14.01.2011, которым он был осужден по ч.2 ст.306 УК РФ, п. "б" ч.2 ст.158 УК РФ, п. "" ч.3 ст.158 УК РФ, ч.1 ст.105 УК РФ, за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте.

Однако, согласно п. "б" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет.

Таким образом, у суда не имелось оснований учитывать судимость по приговору от 14 января 2011 года при признании в действиях Бондаря Г.А. рецидива преступлений, как отягчающего наказание обстоятельства.

В связи с этим из приговора подлежит исключению указание о наличии в действиях осужденного отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений.

Поскольку наиболее строгим видом наказания, предусмотренного ч.1 ст.244 УК РФ, обязательные работы не являются, то положения ч.1 ст.62 УК РФ не подлежат применения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор мирового судьи судебного участка N 66 судебного района г.Уссурийска и Уссурийского района от 28 января 2020 года в отношении осужденного Бондаря Геннадия Анатольевича изменить:

- исключить указание о наличии в действиях Бондаря Г.А. рецидива преступлений, - смягчить назначенное Бондарю Г.А. по ч. 1 ст. 244 УК РФ наказание в виде обязательных работ до 200 часов.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Бусаров

Судьи Г.М. Дежурная

Н.Н. Юртаев