Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 14 января 2021 г. по делу N 7У-9172/2020[77-37/2021-(77-1536/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Савельева Д.В.

судей Замарацкой Е.К. и Цоя А.А.

при секретаре Пушкаревой А.Д.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Ленинградской области Устиновского М.Ю. на приговор Тосненского городского суда Ленинградской области от 5 марта 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ленинградского областного суда от 25 июня 2020 года в отношении Викульева Алексея Геннадьевича.

Заслушав доклад судьи Замарацкой Е.К, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание вынесенных по делу судебных решений, доводы кассационного представления, выступление защитника Хлучина А.А, действующего в защиту осужденного Викульева А.Г, не возражавшего против удовлетворения кассационного представления, прокурора Ларионову Н.М, поддержавшую кассационное представление, судебная коллегия

установила:

приговором Тосненского городского суда Ленинградской области от 5 марта 2020 года

Викульев Алексей Геннадьевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый:

- 29.10.2012 года Тосненским городским судом Ленинградской области по п. "а, в" ч.2 ст.158, п. "а" ч.2 ст.166, п. "а" ч.2 ст.166, п. "а, в" ч.2 ст.158, п. "а" ч.2 ст.166, п. "а, в" ч.2 ст.158, п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ (все преступления совершены в несовершеннолетнем возрасте) с применением ч.6.1 ст.88, ч.3 ст.69, ст.73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком два года, - 03.03.2014 года Колпинским районным судом Санкт-Петербурга п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, с применением ч.4 ст.74, ст.70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 29.10.2012, окончательно к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, - 17.11.2014 года Тосненским городским судом Ленинградской области по ч.1 ст. 166 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 03.03.2014, окончательно к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, - 11.12.2014 года Колпинским районным судом Санкт-Петербурга (с учетом постановления Колпинского районного суда Санкт-Петербурга от 07.04.2017) по п. "д, е" ч.2 ст.117, ч.1 ст.175 УК РФ с применением ч.3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы, с применением ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 17.11.2014, окончательно к 3 годам 5 месяцам лишения свободы, освобожденного 10.07.2017 по отбытии срока наказания;

осужден:

- по ч.1 ст.119 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 (один) год 10 (десять) месяцев;

- по ч.1 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 (один) год;

- по п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 (два) года 4 (четыре) месяца, без штрафа и ограничения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено окончательно наказание 3 (три) года 4 (четыре) месяца лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей Викульева А.Г. за период с 08.07.2019 до даты вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Гражданский иск не был заявлен. Меры по обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества не применялись.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ленинградского областного суда от 25 июня 2020 года приговор Тосненского городского суда Ленинградской области от 5 марта 2020 года оставлен без изменения.

Викульев А.Г. признан виновным и осужден за совершение угрозы убийством при том, что имелись основания опасаться осуществления этой угрозы, за совершение незаконного приобретения, хранения без цели сбыта наркотических средств в значительном размере и грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья.

Преступления совершены на территории г.Тосно Ленинградской области во время и при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ленинградской области полагает, что судебные решения подлежат отмене в части осуждения Викульева А.Г. за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, уголовное дело - передаче в данной части на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда в виду существенного нарушения уголовно-процессуального закона.

В обоснование представления указывает, что в приговоре суда, при описании преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, то есть незаконного приобретения, хранения без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере, суд не указал массу незаконно приобретенного и хранимого наркотического средства - смеси, содержащей производное N-метилэфедрона-альфа-пирролидиновалерофенон.

Считает, что в силу положений ч.1 ст.228 УК РФ отсутствие указания на массу наркотического средства не позволяет сделать вывод о незаконном приобретении и хранении наркотического средства в значительном размер и о наличии в действиях осужденного состава указанного преступления.

Обращает внимание, что в обвинительном заключении указано, что Викульев А.Г. незаконно приобрел и хранил наркотическое средство - смесь, содержащую производное N-метилэфедрона-альфа-пирролидиновалерофенона массой 0, 91 г, что в соответствии с постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства ил психотропные вещества, для целей ст.ст. 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ" является значительным размером для данного вида наркотических средств.

Просит приговор и апелляционное определение в отношении Викульева А.Г. отменить в части осуждения за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, уголовное дело в данной части направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда, смягчить осужденному наказание, назначенное на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.119, п. "г" ч.2 ст. 161 УК РФ, до 3 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав участников процесса, судебная коллегия находит, что кассационное представление подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ч.1 ст.401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу требований ч.2 ст.297 УПК РФ, приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с требованиями ст.307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления.

Вышеуказанные положения закона судом выполнены не в полной мере.

Как следует из приговора, при описании преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, суд не указал массу незаконно приобретенного и хранимого наркотического средства - смеси, содержащей производное N-метилэфедрона-альфа-пирролидиновалерофенона.

Согласно ч.1 ст.228 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за совершение незаконного приобретения, хранения без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере, в связи с чем отсутствие приговоре при описании преступного деяния указания на массу наркотического средства не позволяет сделать вывод о незаконном приобретении и хранении наркотического средства в значительном размере и о наличии в действиях осужденного состава указанного преступления.

Вместе с тем, в обвинительном заключении приведена масса незаконно приобретенного Викульевым А.Г. и хранимого им наркотического средства - смеси, содержащей производное N-метилэфедрона-альфа-пирролидиновалерофенона - 0, 91 г.

Допущенное судом первой инстанции нарушение уголовно-процессуального закона является существенным, повлиявшим на исход дела.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает, что кассационное представление является обоснованным и подлежит удовлетворению.

Учитывая изложенное, приговор Тосненского городского суда Ленинградской области от 5 марта 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ленинградского областного суда от 25 июня 2020 года в отношении Викульева Алексея Геннадьевича в части осуждения за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, подлежит отмене, а уголовное дело в данной части передаче на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

Поскольку приговор в части осуждения Викульева А.Г. по ч.1 ст.228 УК РФ отменяется, то на основании ч.3 ст.69 УК РФ Викульеву А.Г. следует назначить окончательное наказание по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.119, п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ.

Иных оснований для изменения судебных решений, не имеется.

Руководствуясь ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Ленинградской области Устиновского М.Ю. - удовлетворить.

Приговор Тосненского городского суда Ленинградской области от 5 марта 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ленинградского областного суда от 25 июня 2020 года в отношении Викульева Алексея Геннадьевича в части осуждения за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, - отменить, уголовное дело в данной части направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.119, п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ, назначить Викульеву А.Г. окончательное наказание в виде 3 лет лишения свободы.

В остальном те же судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Д.В.Савельев

Судьи Е.К. Замарацкая

А.А.Цой