Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 13 января 2021 г. по делу N 7У-15076/2020[77-68/2021-(77-3005/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бородиной С.А, судей: Безгиной Е.Ю, Щадных Д.А, при секретаре Донцовой В.А, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Михейкина М.А, осужденной Маркиной И.М. посредством видеоконференц-связи, защитника осужденной Маркиной И.М. - адвоката Потанина А.С, представившего удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Маркиной И.М. на приговор Коломенского городского суда Московской области от 1 ноября 2018 года и апелляционное определение Московского областного суда от 14 января 2020 года.

По приговору Коломенского городского суда Московской области от 1 ноября 2018 года

Маркина И.М, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка "адрес", гражданка РФ, зарегистрированная по адресу: "адрес", проживавшая по адресу: "адрес", ранее не судимая, осуждена:

по п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей;

по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы со штрафом в размере 50000 рублей;

по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы со штрафом в размере 50000 рублей;

по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы со штрафом в размере 50000 рублей;

по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы со штрафом в размере 50000 рублей;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы со штрафом в размере 150000 рублей.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 12 лет лишения свободы со штрафом в размере 200000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Маркиной И.М. оставлена без изменения - заключение под стражу.

Срок наказания исчислен с 1 ноября 2018 года, зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 19 июня 2017 года до вступления приговора в законную силу из расчета, произведенного в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ).

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением Московского областного суда от 14 января 2020 года приговор Коломенского городского суда Московской области от 1 ноября 2018 года в отношении Маркиной И.М. изменен, определено: переквалифицировать действия Маркиной И.М. с п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить 8 лет лишения свободы; исключить из осуждения по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ по преступлениям от 15 мая 2017 года, 22 мая 2017 года, 7 июня 2017 года, 19 июня 2017 года квалифицирующий признак, предусмотренный п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, считать Маркину И.М. осужденной за указанные преступления по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, смягчить наказание до 10 лет лишения свободы за каждое преступление; исключить из осуждения Маркиной И.М. за преступление, связанное с покушением на незаконный сбыт героина массой 470, 59 г. квалифицирующий признак, предусмотренный п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, считать ее осужденной за данное преступление по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой смягчить наказание до 8 лет лишения свободы; исключить из приговора указание о назначении Маркиной И.М. наказания в виде штрафа; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Маркиной И.М. назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; срок наказания Маркиной И.М. исчислен со дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок наказания время содержания Маркиной И.М. под стражей в период с 19 июня 2017 года до вступления приговора в законную силу.

В остальном приговор в отношении Маркиной И.М. оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Бородиной С.А, изложившей содержание обжалуемых судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденной, выступление осужденной Маркиной И.М. и ее защитника-адвоката Потанина А.С, поддержавших жалобу и просивших об изменении судебных решений, мнение прокурора Михейкина М.А, полагавшего судебные решения в отношении Маркиной И.М. изменить, судебная коллегия

установила:

по приговору Маркина И.М. с учетом изменений, внесенных апелляционным определением, признана виновной в незаконном сбыте наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, в четырех незаконных сбытах наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления совершены 18 апреля 2017 года, 15 мая 2017 года, 22 мая 2017 года, 7 июня 2017 года, 19 июня 2017 года на территории Московской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденная Маркина И.М, выражая несогласие с судебными решениями в части назначенного наказания, указывает, что на момент совершения преступлений у нее были тяжелые жизненные обстоятельства, связанные с гибелью мужа. Обращает внимание, что вину в совершенных преступлениях признала полностью, раскаялась в содеянном, имеет ряд хронических заболеваний, имеет несовершеннолетнего ребенка, ранее не судима, в ходе следствия оказывала посильную помощь. Просит смягчить назначенное наказание, применить положения ст.ст. 61, 64 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы кассационной жалобы осужденной Маркиной И.М, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права.

Судом первой инстанции с учетом изменений, внесенных апелляционным определением, установлено, что Маркина И.М. 18 апреля 2017 года, действуя из корыстных побуждений с целью извлечения незаконной выгоды от осуществления преступной деятельности в сфере незаконного оборота наркотических средств, вступила с неустановленным лицом в предварительный сговор, направленный на незаконный сбыт наркотических средств. Согласно распределению ролей Маркина И.М должна была забирать наркотическое средство из места закладки и раскладывать по тайникам, места расположения которых сообщать неустановленному лицу.

Забрав наркотическое средство - героин массой не менее 1, 07 грамм из тайника Маркина И.М. оборудовала другой тайник с наркотическим средством - героин массой 1, 07 грамма, после чего посредством мобильного приложения "Вотс Ап" для обмена данными в сети "Интернет" сообщила руководителю организованной группы информацию о месторасположении тайника. После чего неустановленное следствием лицо, представляющееся именем "Мага", посредством мобильной связи подыскал в качестве покупателя наркотического средства героин ФИО9, посредством смс-сообщения сообщил ФИО10 точное местонахождение тайника с наркотическим средством, откуда последняя его забрала.

15 мая 2017 года Маркина И.М, забрав наркотическое средство - героин массой не менее 2, 97 грамма из тайника, оборудовала тайник с наркотическим средством героин массой 2, 97 грамма, после чего посредством мобильного приложения "Вотс Ап" для обмена данными в сети "Интернет" сообщила руководителю организованной группы информацию о месторасположении тайника. После чего, неустановленное следствием лицо, представляющееся именем "Мага", посредством мобильной связи подыскал в качестве покупателя наркотического средства героин ФИО11, посредством смс-сообщения сообщил ФИО11 точное местонахождение тайника с наркотическим средством, откуда последний его забрал.

22 мая 2017 года Маркина И.М, забрав наркотическое средство - героин массой не менее 5, 24 грамма из тайника, оборудовала два тайника с наркотическим средством героин массой 2, 64 грамма и 2, 60 грамма, после чего посредством мобильного приложения "Вотс Ап" для обмена данными в сети "Интернет" сообщила руководителю организованной группы информацию о месторасположении тайника. После чего, неустановленное следствием лицо, представляющееся именем "Мага", посредством мобильной связи подыскал в качестве покупателей наркотического средства героин ФИО12 и ФИО13, посредством смс-сообщения сообщил ФИО12 и ФИО13 точное местонахождение тайников с наркотическим средством, откуда последние его забрали.

7 июня 2017 года Маркина И.М, забрав наркотическое средство - героин массой не менее 18, 74 грамма из тайника, расфасовала его в 10 полимерных свертков, затем оборудовала тайник с десятью полимерными свертками с наркотическим средством героин общей массой 18, 74 грамма, после чего, посредством мобильного приложения "Вотс Ап" для обмена данными в сети "Интернет" сообщила руководителю организованной группы информацию о месторасположении тайника. После чего, неустановленное следствием лицо, представляющееся именем "Мага", посредством мобильного приложения "Вотс Ап" для обмена данными в сети "Интернет" сообщил ФИО14 информацию о месте нахождения тайника. После чего ФИО14 осуществила незаконный сбыт наркотического средства героин в пяти полимерных свертках несовершеннолетней ФИО15

19 июня 2017 года Маркина И.М, забрав наркотическое средство - героин общей массой 475, 24 грамма из тайника, разделила его на части, для последующего сбыта. Часть наркотического средства массой 12, 09 грамма стала незаконно хранить при себе, наркотическое средство общей массой 53, 94 грамма поместила в принадлежащий ей автомобиль, наркотическое средство общей массой 409, 21 грамма поместила в шкаф по месту своего жительства. Затем оборудовала три тайника с наркотическим средством героин массой 1, 67 грамма, 1, 37 грамма и 1, 61 грамма, после чего посредством мобильного приложения "Вотс Ап" для обмена данными в сети "Интернет" сообщила руководителю организованной группы информацию о месторасположении тайников.

Указанное наркотическое средство было изъято сотрудниками полиции.

В обоснование вывода о виновности Маркиной И.М. в совершении преступлений суд сослался на показания Маркиной И.М. об обстоятельствах сбыта наркотических средств, за что она получала денежные средства в размере 14000 рублей 1 раз в 3-4 дня; показания ФИО14 об обстоятельствах сбыта наркотических средств; показания свидетелей ФИО16, ФИО17, согласно которым в НК УМВД России по Коломенскому г.о. стала поступать информация, что на территории "адрес" действует группа, осуществляющая незаконный сбыт героина. В ходе ОРМ была задержана Маркина И.М.; протоколы осмотра предметов (документов); заключения экспертиз, согласно которым, представленные на экспертизу вещества содержат в своем составе наркотическое средство - героин (диацетилморфин); а также другими доказательствами, изложенными в приговоре.

Суд обоснованно положил в основу приговора вышеизложенные доказательства, поскольку они получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона.

Каких-либо противоречий в показаниях указанных лиц и материалах, ставящих под сомнение их достоверность, не имеется. Оснований для оговора осужденной свидетелями судом не установлено.

Все доказательства были непосредственно, полно и объективно исследованы в ходе судебного разбирательства и подробно изложены в приговоре. Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставил их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, не соглашаться с которой оснований не имеется.

Оснований не согласиться с выводами судов первой и апелляционной инстанций по вопросам, касающимся допустимости доказательств, а также их оценки, не имеется.

Квалификация действиям Маркиной И.М. по преступлениям, совершенным 18 апреля 2017 года, 15 мая 2017 года, 22 мая 2017 года, 7 июня 2017 года, с учетом изменений, внесенных апелляционным определением, судом дана верная.

Вместе с тем, приговор и апелляционное определение подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу такие нарушения допущены.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ч. 4 ст. 302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.

Согласно ст. 29 УК РФ преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного настоящим Кодексом.

По смыслу закона под незаконным сбытом наркотических средств понимается незаконная деятельность лица, направленная на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее - приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте.

При этом, незаконный сбыт наркотических средств следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем.

Действия Маркиной И.М. по эпизоду осуществления закладок с наркотическим средством героин общей массой 4, 65 грамма от 19 июня 2017 года квалифицирован с учетом изменений, внесенных апелляционным определением, по преступлению, предусмотренному п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере.

Мотивируя вывод о квалификации действий Маркиной И.М. от 19 июня 2017 года как оконченного сбыта наркотических средств, суд указал, что сведения о закладках Маркина И.М. сообщила посредством мобильного приложения "Вотс Ап" для обмена данными в сети "Интернет" неустановленному лицу, представляющимся именем "Мага" для передачи этой информации потенциальным приобретателям наркотического средства.

При квалификации совершенного Маркиной И.М. 19 июня 2017 года деяния как оконченного сбыта наркотических средств, суды первой, апелляционной исходили из того, что Маркина И.М. выполнила все необходимые действия по передаче приобретателям наркотических средств.

Вместе с тем, судами не учтено, что по смыслу закона, если лицо, в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, или информацию о месте их нахождения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих наркотических средств.

Из описанного в приговоре преступного деяния, предусмотренного п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в совершении которого Маркина И.М. признана виновной, усматривается, что сведения о закладках Маркина И.М. сообщила неустановленному лицу для передачи этой информации потенциальным приобретателям наркотического средства. Однако данных о том, что сведения о местонахождении тайников были переданы непосредственным приобретателям наркотического средства, в материалах дела не содержится и в приговоре не приведено.

С учетом изложенного, действия Маркиной И.М. от 19 июня 2017 года следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

При назначении наказания Маркиной И.М. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ по эпизоду от 19 июня 2017 года, судебная коллегия учитывает стадию совершения преступления, правила, предусмотренные ч. 3 ст. 66 УК РФ, положения ст.ст. 60, 62 УК РФ, данные о личности Маркиной И.М, а также установленные судом первой инстанции смягчающие обстоятельства, в том числе, указанные в кассационной жалобе осужденной.

Наказание, назначенное Маркиной И.М. по другим преступлениям, является справедливым, соответствует требованиям ст.ст. 6, 60 УК РФ.

Оснований для применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ и ч. 6 ст. 15 УК РФ, суд не усмотрел, не усматривает их и судебная коллегия.

В связи с переквалификацией действий Маркиной И.М. по преступлению от 19 июня 2017 года и снижением размера наказания, подлежит смягчению наказание, назначенное по совокупности преступлений.

Вид исправительного учреждения определен Маркиной И.М. в соответствии со ст. 58 УК РФ верно.

Кроме того, по смыслу ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) срок отбывания наказания осужденным исчисляется с даты, вступления приговора в законную силу, а не с даты, его вынесения, как исчислил суд при постановлении приговора.

Иных оснований для изменения судебных решений в отношении Маркиной И.М. и смягчения наказания, в том числе по доводам кассационной жалобы, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденной Маркиной И.М. удовлетворить частично.

Приговор Коломенского городского суда Московской области от 1 ноября 2018 года и апелляционное определение Московского областного суда от 14 января 2020 года в отношении Маркиной И.М. изменить:

переквалифицировать ее действия с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 19 июня 2017 года) на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 9 (девять) лет 6 (шесть) месяцев;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Маркиной И.М. назначить 10 (десять) лет 2 (два) месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

срок отбывания наказания Маркиной И.М. исчислять с момента вступления приговора в законную силу.

В остальном приговор и апелляционное определение в отношении Маркиной И.М. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденной - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: