Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 25 января 2021 г. по делу N 7У-14284/2020[77-208/2021-(77-2857/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Подольского Р.В, судей Найденова А.Д, Григорьевой О.Ю, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Батыковым В.В, с участием:

прокурора Полубень А.А, защитника - адвоката Минчинкова Ю.Л, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Журда О.В. в защиту интересов осужденного Курбанова Р.А. на приговор Щербиновского районного суда Краснодарского края от 16 июля 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 15 сентября 2020 года в отношении Курбанова ФИО16.

По приговору Щербиновского районного суда Краснодарского края от 16 июля 2020 года

Курбанов ФИО17, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" края, гражданин Российской Федерации, зарегистрированный по адресу: "адрес", проживающий по адресу: "адрес", работающий индивидуальным предпринимателем, имеющий на иждивении двоих малолетних детей, военнообязанный, несудимый, осужден по ч.3 ст.159 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее - УК РФ) к лишению свободы на срок 1 год 8 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Курбанову Р.А. постановлено исчислять с 16 июля 2020 года.

Гражданский иск потерпевшего ФИО13 удовлетворен. Взыскано с Курбанова Р.А. в пользу ФИО13 в счет возмещения ущерба, причиненного преступлением 382 000 рублей.

По делу разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 15 сентября 2020 года приговор в отношении Курбанова Р.А. изменен: в соответствии с п. "б" ч.31 ст.72 УК РФ (в редакции от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) зачтено Курбанову Р.А. в срок отбывания наказания время его содержания под стражей в период с 16 июля по 15 сентября 2020 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Найденова А.Д, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и возражений на нее, выслушав адвоката Минчинкова Ю.Л, поддержавшего кассационную жалобу, мнение прокурора Полубень А.А, полагавшего судебные решения изменить, смягчить назначенное наказание, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Курбанов Р.А. признан виновным в совершении мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана, в крупном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Журда О.В. в защиту интересов осужденного Курбанова Р.А. считает состоявшиеся судебные решения незаконными и несправедливыми, ввиду существенных нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законов, мотивируя тем, что вина Курбанова Р.А. не доказана, а наказание является чрезмерно суровым.

Указывает, что осужденный Курбанов Р.А. действительно имеет перед гражданином ФИО13 долговые обязательства и их правоотношения носят гражданско-правовой характер. Курбанов Р.А. не смог исполнить взятые на себя обязательства, по независящим от него обстоятельствам, так как в декабре 2017 года он вылетел в "адрес", где нашел бывший в употреблении автомобильный погрузчик "Балканкар", оплатил его стоимость. После того как встал вопрос о перевозке погрузчика в "адрес", то он узнал, что его обманули. По мнению защитника, уголовное дело не было возбуждено, неподследственно СО ОМВД России по "адрес" и не подсудно "адрес" районному суду, так как мошенничество является длящимся преступлением и было окончено на территории "адрес". Считает, что назначенное наказание не соответствует личности осужденного и общественной опасности инкриминируемого Курбанову Р.А. преступления.

Просит судебные решения в отношении Курбанова Р.О. отменить, либо изменить, применив ст.73 УК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу потерпевший ФИО13 считает доводы жалобы необоснованными, указывая, что все имеющие значение при назначении наказания обстоятельства судом учтены и приняты во внимание в полном объеме. Просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Судебная коллегия, проверив производство по делу в соответствии с ч.1 ст.401.16 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее - УПК РФ) в полном объеме, находит, что приговор и апелляционное определение в отношении Курбанова Р.А. подлежат изменению.

Вопреки доводам кассационной жалобы, вывод суда о виновности осужденного Курбанова Р.А. в совершенном преступлении соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на совокупности исследованных при судебном разбирательстве доказательств, которым судом дана надлежащая оценка.

Обвинительный приговор в отношении Курбанова Р.А. отвечает требованиям ст. 303, 304, 307-309 УПК РФ.

Вина Курбанова Р.А. подтверждена показаниями потерпевшего ФИО13, согласно которым он договорился с Курбановым Р.А. о покупке у него погрузчика, в несколько приемов передал Курбанову Р.А. денежные средства, в дальнейшем Курбанов Р.А. не исполнил взятые на себя обязательства, причинив ему ущерб на общую сумму 382 000 рублей;

Вещественными доказательствами по делу, которыми признаны реквизиты расчетного счета банковской карты банка ПАО " "адрес"" на имя ФИО13, с которой он переводил денежные средства в сумме 232 000 рублей на банковскую карту, принадлежащую ФИО14;

данными зафиксированными в протоколах следственных действий, другими приведенными в приговоре доказательствами, которые получены и исследованы с соблюдением уголовно-процессуального закона.

Всем исследованным в судебном заседании доказательствам суд дал надлежащую оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а всю совокупность этих доказательств правильно признал достаточной для рассмотрения дела по существу.

Исходя из совокупности приведенных доказательств, судом правильно установлено, что Курбанов Р.А. умышленно, из корыстных побуждений, не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по приобретению и ремонту автомобильного погрузчика марки "Балканкар" грузоподъемностью 3, 5 тонны, завладел денежными средствами потерпевшего, чем причинил ФИО13 материальный ущерб на общую сумму 382 000 рублей, что в соответствии с примечанием к ст.158 УК РФ образует крупный размер.

Доводы защитника о том, что уголовное дело возбуждено не было, неподследственно и неподсудно "адрес" районному суду, судом первой и апелляционной инстанций были тщательно проверены, оценены с соблюдением уголовно-процессуального закона, и обоснованно отвергнуты с приведением в приговоре и апелляционном определении мотивов принятых решений, которые сомнений в их законности не вызывают.

Из материалов уголовного дела следует, что ДД.ММ.ГГГГ постановлением следователя СО ОМВД по "адрес" уголовное преследование в отношении Курбанова Р.А. по ч.3 ст.160 УК РФ прекращено по основанию, предусмотренному п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ, и действия Курбанова Р.А. переквалифицированы на ч.3 ст.159 УК РФ.

Действия Курбанова Р.А. по ч.3 ст.159 УК РФ квалифицированы правильно.

Вывод суда о назначении Курбанову Р.А. наказания в виде реального лишения свободы, отсутствии оснований для назначения наказания с применением ст.64, ст.73, ч.6 ст.15 УК РФ надлежащим образом мотивирован судом в приговоре.

Суд в качестве обстоятельств, смягчающих наказание осужденному учел наличие у него малолетнего ребенка.

Обстоятельств, отягчающих наказание Курбанову Р.А, судом не установлено.

Вопреки доводам кассационной жалобы, все смягчающие наказание и иные имеющие значение при назначении наказания обстоятельства судом учтены и приняты во внимание в полном объеме.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовного закона при назначении наказания осужденному допущены.

Согласно ст.60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, и с учетом положений его Общей части. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Согласно п.1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" к сведениям о личности, которые подлежат учету при назначении наказания относятся характеризующие виновного сведения, которыми располагает суд при вынесении приговора. К таковым могут в частности относится данные о семейном и имущественном положении лица, совершившего преступление, состояние его здоровья, поведение в быту, наличие у него на иждивении несовершеннолетних детей, иных нетрудоспособных лиц.

При назначении наказания Курбанову Р.А. суд помимо иных обстоятельств, влияющих на назначение наказания, указал, что Курбанов Р.А. вину в совершении преступления не признал, в содеянном не раскаялся, ущерб, причиненный потерпевшему преступлением, не возместил.

Данные обстоятельства не могут учитываться при назначении виновному наказания, поскольку в соответствии с положениями ст. 61, 63 УК РФ суд вправе признать смягчающими наказание любые установленные в судебном заседании обстоятельства, перечень же обстоятельств, отягчающих наказание, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Соответственно, указание суда первой инстанции на указанные обстоятельства, учитываемые при назначении Курбанову Р.А. наказания, повлияло на его размер, а потому подлежит исключению из приговора.

С учетом вносимых в приговор изменений, назначенное Курбанову Р.А. наказание подлежит смягчению, которое следует определить, с учетом всех обстоятельств, влияющих на назначение наказания.

Решение по гражданскому иску принято судом в соответствии с положениями ст.151, 1064, 1099, 1100, 1101 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Каких-либо иные существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, влекущие отмену или изменение судебных решений, не допущены.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Щербиновского районного суда Краснодарского края от 16 июля 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 15 сентября 2020 года в отношении Курбанова ФИО19 ФИО18 изменить:

исключить из описательно - мотивировочной части приговора указание суда об учете при назначении Курбанову Р.А. наказания, что он вину в совершении преступления не признал, в содеянном не раскаялся, ущерб, причиненный потерпевшему преступлением не возместил;

смягчить назначенное Курбанову ФИО20 наказание по ч.3 ст.159 УК РФ до 1 (одного) года 6 (шести) месяцев лишения свободы.

В остальной части те же приговор и апелляционное определение в отношении Курбанова ФИО21 оставить без изменения.

Кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке, установленном главой 471 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи