Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 28 января 2021 г. по делу N 7У-17110/2020[77-424/2021-(77-3610/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Дамдиновой С.Ж.

судей Чистяковой Е.А, Павлова Р.Г.

с участием прокурора Скубиева С.В.

осужденного Кумко С.Н.

адвоката Карнюхиной Л.А.

потерпевшей ФИО5

при секретаре Штаб Ю.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Кумко С.Н. на приговор Кормиловского районного суда г.Омска от 13 февраля 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 23 июня 2020 года, которым

Кумко Сергей Николаевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, судимый

- 27 декабря 2012 года Ленинским районным судом г.Омска по ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228, ч 2 ст. 228 УК РФ, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 22 февраля 2018 года по отбытии срока наказания;

- 16 мая 2019 года Кормиловским районным судом Омской области по ч.2 ст. 314.1 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;

- 11 июня 2019 года и.о. мирового судьи судебного участка N 54 в Ленинском судебном районе г. Омска - мировым судьей судебного участка N 57 в Ленинском судебном районе г. Омска по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, - осужден по:

- ч. 1 ст. 159 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 158 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы;

- п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний к 1 году 1 месяцу лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение Кумко С.Н. по приговорам от 16 мая 2019 года и от 11 июня 2019 года, в соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытого наказания по предыдущим приговорам, окончательно назначено 1 год 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении Кумко С.Н. в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислен с 13 февраля 2020 года, зачтено в срок наказания время содержания Кумко С.Н. под стражей с 01 декабря 2019 года по 12 февраля 2020 года.

Постановлено взыскать с Кумко С.Н. в счет возмещения ущерба, причиненного преступлением в пользу "данные изъяты"" 2650 рублей, в пользу ФИО7 5000 рублей.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 23 июля 2020 года приговор в отношении Кумко С. Н. оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Восьмого кассационного суда общей юрисдикции Дамдиновой С.Ж. изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Кумко С.Н, адвоката Карнюхиной Л.А. поддержавших кассационную жалобу в полном объеме и просивших пересмотреть судебные решения, мнение прокурора Скубиева С.В. полагавшего судебные решения изменить, признать обстоятельством смягчающим наказание Кумко С.Н. его явку с повинной о совершении преступления, предусмотренного п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ и смягчить назначенное наказание, судебная коллегия

установила:

Кумко С.Н. признан виновным и осужден за мошенничество т.е. хищение путем обмана денежных средств ФИО7 в сумме 5000 рублей; за кражу имущества принадлежащего "данные изъяты"" на сумму 2650 рублей; за кражу денежных средств ФИО10 в сумме 3700 рублей, с банковского счета.

Преступления совершены "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Кумко С.Н. оспаривает обоснованность осуждения по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, полагает, что совершение данного преступления не нашло своего подтверждения, не установлены умысел, цель и мотивы совершения преступления. Потерпевшей является его мать, с которой проживают вместе и ведут совместное хозяйство, ранее он пользовался картой, полагал, что имеет право распоряжаться денежными средствами, на деньги купил продукты питания, впоследствии вернул 2000 рублей. Потерпевшая просила прекратить уголовное преследование, обращает внимание на ее преклонный возраст, состояние здоровья. Считает, что его действиях отсутствует состав преступления, предусмотренный ч.3 ст.158 УК РФ, усматривается наличие состава преступления, предусмотренного ст.330 УК РФ. Полагает, что у суда имелись основания для изменения категории преступления на менее тяжкую, в соответствии с положениями ч.6 ст.15 УК РФ. По изложенным доводам, просит пересмотреть судебные решения, наказание смягчить.

В возражениях на кассационную жалобу, и.о. прокурора Кормиловского района Омской области Лескин Д.А. приводит доводы, в которых судебные решения считает законными и обоснованными, кассационную жалобу просит оставить без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного Кумко С.Н, судебная коллегия приходит к следующему.

Доказанность вины Кумко С.Н. в хищении имущества принадлежащего ООО " "данные изъяты"", хищении денежных средтв у Ореховой, подтверждены исследованными в судебном заседании доказательствами, признательными показаниями самого осужденного, не вызывают сомнений и не оспариваются осужденным в жалобе.

Вопреки доводам жалобы Кумко С.Н. выводы суда о его виновности в совершении преступления предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на совокупности исследованных в судебном заседании и подробно приведенных в приговоре доказательств, оценка которым дана в соответствии с положениями ст.ст.17, 88 УПК РФ. Правильность оценки доказательств сомнений не вызывает.

Вина осужденного подтверждается показаниями потерпевшей ФИО10, согласно которым, она не разрешала осужденному Кумко С.Н. пользоваться ее банковской картой, прятала ее, обратилась в полицию сразу же как обнаружила отсутствие денежных средств на банковской карте. Осужденный Кумко С.Н. также подтвердил, что воспользовался банковской картой потерпевшей без ее согласия.

Доводы жалобы осужденного о том, что он приобретал продукты питания для общего пользования, не свидетельствуют об отсутствии в его действиях состава преступления.

В соответствии с фактическими обстоятельствами дела установленными в судебном заседании, действиям Кумко С.Н. дана правильная юридическая оценка, оснований для иной оценки, как об этом ставится вопрос в жалобе осужденного, не имеется.

Вместе с тем, приговор в отношении Кумко С.Н. подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ч. ч. 1, 3 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении виновному наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, его личность, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ явка с повинной признается обстоятельством, смягчающим наказание.

Эти требования закона не в полной мере выполнены судами первой и апелляционной инстанции по настоящему делу.

Как следует из материалов уголовного дела, 21 ноября 2019 года Кумко С.Н. добровольно сообщил о совершенной им краже денежных средств с банковской карты потерпевшей ФИО9 в письменном объяснении, данном им правоохранительным органам, в котором он подробно указал обстоятельства совершения кражи (т. 1 л.д. 8)

При этом в материалах уголовного дела не имеется данных о том, что до сообщения Кумко С.Н. о совершенной краже органы следствия располагали сведениями о его причастности к преступлению.

Согласно протоколу устного заявления о преступлении от 21 ноября 2019 года, ФИО10 просила привлечь к уголовной ответственности неизвестных лиц, совершивших хищение денежных средств с ее банковской карты. (т.1 л.д.6).

Из постановления о возбуждении уголовного дела следует, что оно возбуждено следователем 01 декабря 2019 года по признакам преступления, предусмотренного п. "г" ст.158 УК РФ в отношении неустановленного лица.

При таких данных, объяснения Кумко С.Н. о совершенном им преступлении следует признать как явку с повинной и учесть ее в качестве обстоятельства, смягчающего наказание. То обстоятельство, что указанное объяснение не было оформлено протоколом, не является основанием для отказа в признании его явкой с повинной.

С учетом вносимых в приговор изменений, судебная коллегия считает необходимым смягчить назначенное Кумко С.Н. наказание за совершенное преступление, по совокупности преступлений и совокупности приговоров.

Иных оснований для внесения изменений в судебные решения не усматривается

При назначении наказания Кумко С.Н. суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, в полной мере учтены данные о его личности, все обстоятельства, влияющие на вид и размер наказания.

Суд не нашел оснований ддля изменения категории преступления на менее тяжкую и мотивировал в приговоре свое решение о возможности испрвления Кумко С.Н. лишь в условиях изоляции его от общества и отсутствии оснований для применения положений ст.ст.64, 73 УК РФ, счел возможным назначить наказание с применением положений ч.3 ст.68 УК РФ. Решение суда в этой части мотивировано и не согласиться с ним оснований не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Кормиловского районного суда г. Омска от 13 февраля 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 23 июня 2020 года в отношении Кумко Сергея Николаевича изменить.

В соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ признать обстоятельством, смягчающим наказание, явку Кумко С.Н. с повинной о совершении им преступления, предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ.

Смягчить, назначенное Кумко С.Н. наказание по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 11 месяцев лишения свободы;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.159, ч.1 ст.158, п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить Кумко С.Н. 1 год лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговорам от 16 мая 2019 года и от 11 июня 2019 года, окончательно назначить Кумко С.Н. 1 год 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном состоявшиеся судебные решения в отношении Кумко С.Н. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Кумко С.Н. удовлетворить частично.

Председательствующий С.Ж. Дамдинова

Судьи Е.А. Чистякова

Р.Г. Павлов