Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 04 февраля 2021 г. по делу N 7У-17445/2020[77-445/2021-(77-3631/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Першиной Т.Ю.

судей Дамдиновой С.Ж, Чистяковой Е.А.

с участием:

прокурора Форналь В.С.

адвоката Кутовой И.В.

осужденного Кривощекова Д.Ю.

при секретаре Кузнецовой К.Е.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Кривощекова Д.Ю, кассационному представлению заместителя прокурора области Тебеньковой Е.М. на приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 25.06.2020 и апелляционное постановление Омского областного суда от 24.08.2020.

Приговором Октябрьского районного суда г. Омска от 25.06.2020

Кривощеков Денис Юрьевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", ранее судимый:

- 01.04.2011 приговором Омского районного суда Омской области по ч. 2 ст. 159 (25 преступлений), ч. 1 ст. 159, ч. 2 ст. 69 (с учетом постановления Советского районного суда г. Омска от 04.04.2012) УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы в колонии общего режима. Освобожден 05.04.2013 условно-досрочно по постановлению Советского районного суда г. Омска от 25.03.2013 на 01 год 10 месяцев 03 дня;

- 10.12.2015 приговором Омского районного суда Омской области по ч. 2 ст. 159 (7 преступлений), ч. 1 ст. 159, ч. 2 ст. 159, ч. 2 ст. 69 п. "б" ч. 7 ст. 79 УК РФ, в соответствии со ст. 70 УК РФ с учетом приговора Омского районного суда Омской области от 01.04.2011 окончательно определить к отбытию 4 года и 8 месяцев лишения свободы;

- 01.09.2016 приговором мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске по ч. 1 ст. 159, ч. 5 ст. 69 (приговор от 10.12.2015) УК РФ к 4 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден 12.07.2019 условно-досрочно по постановлению Исилькульского городского суда Омской области от 01.07.2019 условно-досрочно на 3 месяца 9 дней, осужден по:

- ч. 2 ст. 159 УК РФ (потерпевший ФИО2) - к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

- ч. 2 ст. 159 УК РФ (потерпевшая ФИО3) - к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

- ч. 2 ст. 159 УК РФ (потерпевшая ФИО10) - к 1 году 8 месяцам лишения свободы.

В соответствии с требованиями ч. 2 ст. 69 УК РФ назначено Кривощекову Д.Ю. окончательное наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний и определено наказание в виде 2 лет лишения свободы.

В соответствии с ч. 7 ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016 отменено

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию, частично присоединено не отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016 и окончательно определено Кривощекову Д.Ю. - 2 года 1 месяц лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен Кривощекову Д.Ю. со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбывания наказания по п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 N 186 - ФЗ время содержания лица под стражей с 25.04.2020 до вступления настоящего приговора суда в законную силу в срок лишения свободы из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Взыскано с подсудимого Кривощекова Дениса Юрьевича в соответствии со ст. 1064 ГК РФ в пользу потерпевшего ФИО2 в счет возмещения материального вреда, причиненного преступлением, "данные изъяты"; в пользу потерпевшей ФИО3 в счет возмещения материального вреда, причиненного преступлением, "данные изъяты" в пользу потерпевшей ФИО3 в счет возмещения материального вреда, причиненного преступлением, "данные изъяты".

В приговоре разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным постановлением Омского областного суда от 24.08.2020 приговор суда изменен.

Постановлено признать в качестве смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "г", "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, наличие на иждивении малолетних детей и добросовестное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления потерпевшей ФИО3

Смягчено наказание, назначенное по ч. 2 ст. 159 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ, по преступлению в отношении ФИО2 до 1 года 6 месяцев лишения свободы; ч. 2 ст. 159 УК РФ по преступлению в отношении потерпевшей ФИО3 - до 1 года 6 месяцев лишения свободы; по ч. 2 ст. 159 УК РФ по преступлению в отношении ФИО10 - до 1 года 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016 окончательно Кривощекову Д.Ю. назначено наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы.

Исключено из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание об удовлетворении исковых требований потерпевших ФИО2 и ФИО3

Взыскано с ФИО1 в соответствии со ст. 1064 ГК в пользу потерпевшей ФИО18 в счет возмещения материального вреда, причиненного преступлением, "данные изъяты".

Заслушав доклад судьи ФИО16, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание состоявшихся судебных решений, принятых по делу, доводы кассационной жалобы, возражения прокурора, доводы кассационного представления, выступления осужденного и защитника, поддержавших доводы кассационной жалобы и кассационного представления, выступление прокурора, поддержавшего доводы кассационного представления полностью и доводы кассационной жалобы в части, не противоречащей доводам представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Октябрьского районного суда г. Омска от 25.06.2020 Кривощеков Д.Ю. признан виновным и осужден за мошенничество, то есть хищение чужого имущества, совершенное путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданам ФИО2, ФИО3 и ФИО10 (3 преступления).

Преступления совершены в ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационной жалобе осужденный Кривощеков Д.Ю. выражает несогласие с принятыми судебными решениями. Считает, что судом при назначении наказания не приняты во внимание смягчающие обстоятельства, что привело к назначению чрезмерно сурового наказания.

Просит отменить апелляционное постановление, вынести новое решение, смягчить назначенное наказание.

В возражениях на кассационную жалобу и.о. прокурора округа Земляной И.В. просит оставить жалобу без удовлетворения, приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 25.06.2020 и апелляционное постановление Омского областного суда от 24.08.2020 - без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора области Тебенькова Е.М. указывает, что суд отменил Кривощекову Д.Ю. условно-досрочное освобождение по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016 и назначил окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ, однако принятое решение в описательно-мотивировочной части приговора не мотивировал.

В нарушение положений ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ суд апелляционной инстанции в отсутствие доводов апелляционного представления привел мотивы, по которым счел обоснованной отмену условно-досрочного освобождения по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016, чем ухудшил положение осужденного Кривощекову Д.Ю.

Просит приговор и апелляционное постановление изменить.

Исключить из резолютивной части приговора указание на отмену условно-досрочного освобождения по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016 и назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Из описательно-мотивировочной части апелляционного постановления Омского областного суда от 24.08.2020 исключить мотивы, по которым суд счел обоснованным отмену условно-досрочного освобождения по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016.

Судебная коллегия, проверив уголовное дело судебный N 1-42/2020, обсудив доводы кассационной жалобы, приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

При этом по смыслу закона, круг оснований для отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке ввиду существенного нарушения уголовного закона (неправильного его применения) и (или) существенного нарушения уголовно-процессуального закона, в отличие от производства в суде апелляционной инстанции, ограничен лишь такими нарушениями, которые повлияли на исход уголовного дела, то есть на правильность его разрешения по существу, в частности на вывод о виновности, на юридическую оценку содеянного, назначение судом наказания или применение иных мер уголовно-правового характера и на решение по гражданскому иску.

Такие нарушения закона по данному уголовному делу допущены при назначении наказания.

По смыслу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд (судья) кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права (вопросы права).

С учётом данного ограничения доводы кассационных жалоб, если в них оспаривается правильность установления судом фактических обстоятельств дела (вопросы факта), проверке не подлежат, так как фактические обстоятельства преступления, установленные судами первой и апелляционной инстанций, для суда кассационной инстанции считаются установленными окончательно. Вместе с тем, если в кассационной жалобе содержится указание на допущенные судом нарушения уголовно-процессуального закона при исследовании или оценке доказательств, повлиявшие на правильность установления судом фактических обстоятельства и приведшие к судебной ошибке, такие доводы не должны быть оставлены без проверки.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, которые бы повлияли на выводы суда о фактических обстоятельствах дела, при рассмотрении кассационной жалобы не усматривается.

Постановленный судом приговор в целом соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, предъявляемым к его содержанию. В нем отражены обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, проанализированы подтверждающие их доказательства, получившие надлежащую оценку с приведением ее мотивов, аргументированы выводы, относящиеся к вопросу виновности и квалификации преступления, разрешены иные вопросы, имеющие отношение к данному делу, из числа предусмотренных ст. 299 УПК РФ.

Описание преступного деяния, признанного судом доказанным, содержит все необходимые сведения о месте, времени, способе совершения, форме вины, целях и об иных данных, позволяющих судить о событии преступления, причастности к нему осужденным Кривощековым Д.Ю. и его виновности, а также об обстоятельствах, достаточных для правильной правовой оценки содеянного Кривощековым Д.Ю. по ч. 2 ст. 159 УК РФ (потерпевший ФИО2), ч. 2 ст. 159 УК РФ (потерпевшая ФИО3) и ч. 2 ст. 159 УК РФ (потерпевшая ФИО10). Не оспаривается виновность и квалификация действий осужденного в представлении и в жалобе осужденного.

Согласно ч. 1 ст. 307 УПК РФ, в описательно-мотивировочной части обвинительного приговора должно быть описано преступное деяние, признанное доказанным, а также изложены фактические обстоятельства его совершения, установленные в судебном разбирательстве, имеющие значение для правильного разрешения уголовного дела, в том числе, назначения наказания.

Согласно ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч. 2 ст. 43, ч. 3 ст. 60 УК РФ наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В соответствии с п. п. 5-9 ч. 1 ст. 299 и п. 4 ст. 307 УПК РФ, описательно-мотивировочная часть приговора должна содержать обоснование решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания.

По настоящему делу эти требования закона должным образом судом не соблюдены.

Как усматривается из приговора, при назначении наказания судом в соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ учтены характер и степень общественной опасности совершенных осужденным Кривощековым Д.Ю. преступлений, данные о его личности, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом первой инстанции с учетом изменений судом апелляционной инстанции верно учтены признание вины, частичное добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступлений потерпевшим ФИО2 и ФИО3, состояние здоровья подсудимого и его близких родственников, добросовестное проживание осужденного с малолетними детьми сожительницы, которых он содержал материально.

Вопреки доводам жалобы, судом первой инстанции с учетом изменений судом апелляционной инстанции при назначении наказания учтены все имеющиеся по делу смягчающие наказание обстоятельства. Иных заслуживающих внимание обстоятельств судебная коллегия также не усматривает, не указывает их осужденный в жалобе.

Отягчающим наказание обстоятельством судом верно в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ признан рецидив преступлений и с учетом изменений судом апелляционной инстанции наказание назначено по правилам ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Требования закона ст. 60-61 УК РФ при назначении наказания за совершенные преступления судами первой и апелляционной инстанций соблюдены. Суды обоснованно не усмотрели оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ, ст. 64 и ст. 73 УК РФ. Назначенное осужденному Кривощекову Д.Ю. за каждое преступление и по совокупности преступлений по ч. 2 ст. 69 УК РФ наказание является справедливым, соответствует целям и задачам назначения уголовного наказания, предусмотренные ч. 2 ст. 43 УК РФ, нормы ст. 6 УК РФ не нарушены. Кроме того, суд обоснованно назначил осужденному в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.

Вместе с тем, как обоснованно указано в представлении, суд отменил Кривощекову Д.Ю. условно-досрочное освобождение по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016 и назначил окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ, однако принятое решение, не смотря на то, что преступления, совершенные Кривощековым Д.Ю, относятся к категории средней тяжести, в описательно-мотивировочной части приговора не мотивировал, чем нарушил требования п. "б" ч. 7 ст. 79 УК РФ, согласно которой если в течение оставшейся не отбытой части наказания осужденный совершил преступление по неосторожности либо умышленное преступление небольшой или средней тяжести, вопрос об отмене либо о сохранении условно-досрочного освобождения решается судом.

В нарушение положений ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ суд апелляционной инстанции в отсутствие доводов апелляционного представления привел мотивы, по которым счел обоснованной отмену условно-досрочного освобождения по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016, чем ухудшил положение осужденного Кривощекова Д.Ю.

Данные нарушения судов первой и апелляционной инстанций являются существенными, повлиявшими на исход дела, искажающими саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, то есть являются основаниями для изменения приговора суда первой инстанции и апелляционного постановления.

А указание на отмену условно-досрочного освобождения по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016 и назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ следует исключить из резолютивной части приговора.

Также следует исключить из описательно-мотивировочной части апелляционного постановления Омского областного суда от 24.08.2020 мотивы, по которым суд счел обоснованным отмену условно-досрочного освобождения по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016.

Таким образом, допущенные судом первой и апелляционной инстанций нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов являются существенными, повлиявшими на исход дела, искажающими саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, что в соответствии со ст. 401.15 УПК РФ является основанием для изменения приговора и апелляционного постановления при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Кривощекова Д.Ю. оставить без удовлетворения, кассационное представление заместителя прокурора области Тебеньковой Е.М. удовлетворить.

Приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 25.06.2020 и апелляционное постановление Омского областного суда от 24.08.2020 изменить.

Исключить из резолютивной части приговора указание на отмену условно-досрочного освобождения на основании ч. 7 ст. 79 УК РФ по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016 и назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Исключить из описательно-мотивировочной части апелляционного постановления Омского областного суда от 24.08.2020 мотивы, по которым суд счел обоснованным отмену условно-досрочного освобождения по приговору мирового судьи судебного участка N 108 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 01.09.2016.

Считать Кривощекова Д.Ю. осужденным по приговору Октябрьского районного суда г. Омска от 25.06.2020 с учетом изменений апелляционным постановлением Омского областного суда от 24.08.2020 на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, к 1 (одному) году 10 (десяти) месяцам лишения свободы.

В остальной части приговор и апелляционное постановление оставить без изменения.

Председательствующий Т.Ю. Першина

Судьи С.Ж. Дамдинова

Е.А. Чистякова