Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 10 сентября 2020 г. по делу N 7У-11841/2020[77-2103/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Свиридова Д.В.

судей Гильфанова Р.Р, Якушевой Е.В.

при секретаре Максимовой А.В.

с участием

осужденного Осинцева М.И.

защитника-адвоката Радаева А.В.

прокурора Нехаевой О.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Осинцева М.И. и кассационное представление исполняющего обязанности заместителя прокурора Республики Башкортостан на приговор Орджоникидзевского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 25 июня 2019 года и апелляционное определение Верховного Суда Республики Башкортостан от 8 октября 2019 года в отношении Осинцева ФИО10.

Заслушав доклад председательствующего, выступление осужденного, и защитника поддержавших доводы кассационной жалобы осужденного, выступление прокурора, поддержавшей доводы кассационного представления, Судебная коллегия

установила:

25 июня 2019 года приговором Орджоникидзевского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан

Осинцев ФИО11 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" ФИО12, гражданин ФИО13 судимый:

- 20 ноября 2017 года Орджоникидзевским районным судом г. Уфы Республики Башкортостан по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года;

- 11 февраля 2019 года Орджоникидзевским районным судом г. Уфы Республики Башкортостан по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года. Приговор от 20 ноября 2017 года исполнять самостоятельно;

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговорам Орджоникидзевского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 20 ноября 2017 года и от 11 февраля 2019 года отменено.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам Орджоникидзевского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 20 ноября 2017 года и от 11 февраля 2019 года Осинцеву М.И. назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 25 июня 2019 года.

Зачтено Осинцеву М.И. в срок лишения свободы время содержания его под стражей с 18 апреля 2019 года до 25 июня 2019 года, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

В приговоре решена судьба вещественных доказательств.

8 октября 2019 года апелляционным определением Верховного Суда Республики Башкортостан в резолютивную часть приговора Орджоникидзевского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 25 июня 2019 года в отношении Осинцева М.И. внесены уточнения:

- срок наказания Осинцеву М.И. исчислен с 8 октября 2019 года, - зачтено в срок отбывания наказания время его содержания под стражей с 18 апреля 2019 года по день вступления приговора в законную силу.

Приговором суда Осинцев М.И. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, то есть в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Преступление совершено Осинцевым М.И. ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" ФИО14, при обстоятельства указанных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Осинцев М.И. выражает несогласие с приговором Орджоникидзевского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 25 июня 2019 года и апелляционным определением Верховного Суда Республики Башкортостан от 8 октября 2019 года, считает их незаконными и необоснованными. Полагает, что отсутствуют доказательства незаконного приобретения им наркотического средства. Обвинение основано только на его показаниях. Указывает, что судом при рассмотрении судебного заседания нарушены положения Главы 40 УПК РФ. Судом не исследовались доказательства по делу, в том числе, представленные стороной защиты.

В кассационной жалобе просит приговор изменить, исключить квалифицирующий признак "незаконное приобретение наркотического средства" и смягчить назначенное ему наказание.

В кассационном представлении исполняющий обязанности заместителя прокурора Республики Башкортостан выражает несогласие с приговором Орджоникидзевского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 25 июня 2019 года и апелляционным определением Верховного Суда Республики Башкортостан от 8 октября 2019 года, считает их незаконными и необоснованными по следующим основаниям. Указывает, что в соответствии с положениями части 3.1 статьи 72 УК РФ время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями 3.1 и 3.2 указанной статьи УК РФ. Обращает внимание, что Орджоникидзевский районный суд г. Уфы Республики Башкортостан, применив к осужденному Осинцеву М.И. положения ст. 72 УК РФ (в редакции от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ), не учел требования ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, согласно которым положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ не применяются к лицам, осужденным за совершение преступлений, предусмотренных ч. 2 ст.228 УК РФ. Полагает, что к Осинцеву М.И. положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ применимы быть не могут. Считает, что указанное нарушение повлекло необоснованное сокращение срока отбывания осужденным наказания по приговору суда.

В кассационном представлении просит приговор Орджоникидзевского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 25 июня 2019 года и апелляционное определение Верховного Суда Республики Башкортостан от 8 октября 2019 года в части зачета времени содержания под стражей Осинцева М.И. с 18 апреля 2019 года по 8 октября 2019 года отменить, уголовное дело в данной части передать на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе и кассационном представлении на приговор Орджоникидзевского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 25 июня 2019 года и апелляционное определение Верховного Суда Республики Башкортостан от 8 октября 2019 года в отношении Осинцева М.И, Судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Суд, в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ, рассмотрел дело в особом порядке судебного разбирательства по ходатайству обвиняемого. Как следует из протокола судебного заседания, в судебном заседании подсудимый в присутствии своего защитника поддержал ранее заявленное им ходатайство и просил рассмотреть дело в особом порядке. Как видно из материалов уголовного дела, ходатайство Осинцевым М.И. было заявлено добровольно, после консультации с защитником, порядок и последствия рассмотрения дела в особом порядке судебного разбирательства ему были разъяснены и понятны. Защитник также поддержал данное ходатайство. Государственный обвинитель не возражал против такого порядка рассмотрения дела. В судебном заседании Осинцев М.И. полностью признал свою вину в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ и раскаялся в содеянном.

Таким образом, суд первой инстанции правильно пришел к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, (в том числе в части незаконного приобретения им без цели сбыта наркотического средства в крупном размере) обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, и постановилобвинительный приговор, назначив подсудимому наказание, которое не превышает две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за каждое совершенное преступление. Наказание Осинцеву М.И. назначено в соответствии с требованиями ч.5 ст.62 УК РФ, ч.7 ст.316 УПК РФ.

В силу ст. 317 УПК РФ, приговор, постановленный в соответствии со ст.316 УПК РФ (то есть в особом порядке), не может быть обжалован в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции. Указанная норма закона была разъяснена Осинцеву М.И. и была известна его защитнику.

Вопреки доводам кассационной жалобы осужденного Осинцева М.И, требования главы 40 УПК РФ при рассмотрении данного уголовного дела соблюдены.

Судебное разбирательство по уголовному делу проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, с соблюдением всех принципов судопроизводства, в том числе, состязательности и равноправия сторон, права на защиту, презумпции невиновности. Каких-либо ограничений в реализации прав подсудимого Осинцева М.И. и его защитника, предусмотренных уголовно-процессуальным законом не допускалось.

Судом первой инстанции дана верная квалификация преступлению по ч. 2 ст. 228 УК РФ. Оснований для переквалификации не усматривается. Доводы кассационной жалобы осужденного, не состоятельны.

Решая вопрос о наказании Осинцеву М.И, суд учел требования ст. 6, 60 УК РФ, в том числе характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие наказание и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Суд первой инстанции в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ, верно признал обстоятельствами, смягчающими наказание Осинцеву М.И.: полное признание им вины в совершенном преступлении, раскаяние в содеянном, положительные характеристики по месту жительства и работы, учтено состояние здоровья Осинцева М.И, имеющего ряд заболеваний.

В соответствии с п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ учтены явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

В соответствии с п. "г" ч.1 ст.61 УК РФ учтено наличие малолетнего ребенка у Осинцева М.И.

Обстоятельств, отягчающих наказание, нет.

Вместе с тем, суд обоснованно учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, в том числе и то, что Осинцев М.И. совершил тяжкое преступление против здоровья населения и общественной нравственности.

При наличии смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств, судом верно применены положения ч.1 ст.62 УК РФ.

Окончательное наказание обоснованно и верно назначено с применением положений ч.5 ст.74 УК РФ и ст.70 УК РФ.

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, учитывая совокупность других исследованных судом обстоятельств, суд оснований для применения ч.6 ст.15, ст.64, ст.73 УК РФ, правильно не усмотрел, подробно мотивировав свой вывод в этой части.

Назначенное осужденному наказание нельзя признать чрезмерно суровым, оно законно и справедливо, вид и размер наказания назначены в соответствии с требованиями УК РФ. Наказание соответствует целям наказания, указанным в ст.43 УК РФ, а также соответствует задачам защиты прав и законных интересов личности, общества и государства.

Вместе с тем, приговор подлежит отмене в части зачета времени содержания Осинцева М.И. под стражей в срок лишения свободы по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения, по делу установлены.

Согласно ст.401.16 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Согласно п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ, в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, за исключением случаев, предусмотренных ч.3.2 и 3.3 ст. 72 УК РФ.

В соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ, в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в том числе ч.2 ст.228 УК РФ.

25 июня 2019 года приговором Орджоникидзевского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан Осинцев осужден за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ.

Вместе с тем, суд первой инстанции с учетом апелляционного определения, в нарушение требований ч.3.2 ст.72 УК РФ, в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, зачел Осинцеву М.И. в срок лишения свободы время его содержания под стражей с 18 апреля 2019 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Суд апелляционной инстанции данные ошибки суда первой инстанции не исправил.

При таких обстоятельствах допущенные нарушения уголовного закона являются существенными, повлиявшими на исход дела и, в силу ч.1 ст.401.15 УПК РФ, являются основанием для отмены судебных решений судов первой и апелляционной инстанции в части зачета времени содержания Осинцева М.И. под стражей в срок лишения свободы и направления уголовного дела в этой части в суд первой инстанции на новое рассмотрение в ином составе суда, в порядке, предусмотренном ст.ст.396, 397, 399 УПК РФ.

В остальной части вышеуказанные обжалуемые судебные решения в отношении Осинцева М.И. следует оставить без изменения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13- 401.16 УПК РФ, Судебная коллегия

определила:

приговор Орджоникидзевского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 25 июня 2019 года и апелляционное определение Верховного Суда Республики Башкортостан от 8 октября 2019 года в отношении Осинцева ФИО15 в части зачета времени его содержания под стражей в срок лишения свободы - отменить.

Уголовное дело в этой части передать в Орджоникидзевский районный суд г. Уфы Республики Башкортостан на новое рассмотрение в ином составе суда, в порядке, предусмотренном ст.ст.396, 397, 399 УПК РФ.

В остальной части вышеуказанные обжалуемые судебные решения в отношении Осинцева М.И. оставить без изменения.

Кассационное представление исполняющего обязанности прокурора Республики Башкортостан удовлетворить, кассационную жалобу осужденного Осинценав М.И. оставить без удовлетворения.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи