Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 30 сентября 2020 г. по делу N 7У-11846/2020[77-2295/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

Председательствующего Назинкиной Н.В, Судей Якушевой Е.В, Попова О.В, при секретаре Шеховцовой К.И, с участием прокурора Арчубасовой М.О, осужденного Гущина Ю.В, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Гущина Юрия Вячеславовича и кассационному представлению заместителя прокурора Ульяновской области Сахарова И.Г. на приговор Димитровградского городского суда Ульяновской области от 24 января 2020 года.

Заслушав доклад судьи Назинкиной Н.В, выступление прокурора Арчубасовой М.О, доводы кассационного представления поддержавшей и частично согласившейся с доводами кассационной жалобы, выступление осужденного Гущина Ю.В, доводы жалобы поддержавшего и согласившегося с кассационным представлением, судебная коллегия

установила:

по приговору Димитровградского городского суда Ульяновской области от 24 января 2020 года

Гущин Юрий Вячеславович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, ранее судимый:

16.04.2008г. Димитровградским городским судом Ульяновской области (с учетом изменений, внесенных определением Ульяновского областного суда от 03.06.2013) по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам 5 месяцам лишения свободы; освободился 25.06.2013г. по отбытию срока наказания;

21.02.2017г. Димитровградским городским судом Ульяновской области по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; освободился 20.08.2018г. по отбытию срока наказания;

06.12.2017г. Димитровградским городским судом Ульяновской области по ст.264.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на 3 года (взят под стражу 06.12.2019г.);

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Димитровградского городского суда Ульяновской области от 06.12.2019 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 2 месяца в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на 3 года.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на содержание под стражей.

Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 06 декабря 2019 года по день, предшествующий вступлению приговора в законную силу.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Гущин Ю.В. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ульяновской области Сахарова И.Г. просит приговор изменить в связи с допущенными судом существенными нарушениями норм уголовно-процессуального и уголовного закона. Указывает, что в ходе личного досмотра в присутствии двух понятых Гущин пояснил, что при себе имеет "данные изъяты" которую он приобрел на интернет-сайте через свой сотовый телефон, оплатив ее через терминал в магазине "адрес" по "адрес", "закладку" забрал возле столба по "адрес" в "адрес". В ходе расследования производился осмотр указанного Гущиным места "закладки", а также терминала, в котором последний оплатил наркотическое средство. Оперативно-розыскные мероприятия в отношении Гущина не проводились, последний был задержан сотрудниками мобильного взвода "адрес"", обстоятельства приобретения наркотического средства стали известны сотрудникам правоохранительных органов лишь от самого Гущина, и данная информация была использована органом предварительного расследования при предъявлении ему обвинения в незаконном приобретении наркотических средств без цели сбыта. Считает, что у суда имелись основания для признания в качестве смягчающего наказание обстоятельства - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, предусмотренного п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ. Кроме того, указывает, что судом при назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ не приняты во внимание разъяснения, содержащиеся в п. 57 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58, и в приговоре не указано о зачете наказания, отбытого Гущиным по приговору Димитровградского городского суда Ульяновской области от 06.12.2019, что создает неопределенность в вопросе исчисления срока наказания.

Просит приговор изменить, признать смягчающим наказание обстоятельством в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, смягчить наказание, назначенное как по ч.1 ст. 228 УК РФ, так и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ; исключить из резолютивной части приговора указание о зачете Гущину в срок отбытия наказания времени содержания его под стражей с 06 декабря 2019 года по день, предшествующий вступлению приговора в законную силу; зачесть наказание, отбытое по приговору Димитровградского городского суда Ульяновской области от 06.12.2019.

В кассационной жалобе осужденный Гущин Ю.В, не оспаривая виновность и квалификацию содеянного, выражает несогласие в части осуждения к реальному лишению свободы путем полного сложения наказаний. Считает, что суд при наличии ряда смягчающих обстоятельств необоснованно не применил положения ст.64, ч.3 ст.68 и ст.73 УК РФ. Судом в качестве смягчающих обстоятельств не учтено, что у врачей в ПНД, НД он не состоит, от следствия не скрывался, способствовал раскрытию преступления, при аресте добровольно выдал наркотическое средство, социально обустроен, имеет ряд тяжелых хронических заболеваний. Просит принять во внимание, что за время отбывания наказания ухудшилось состояние его здоровья, умерла его мать. Просит приговор изменить, применить положения ст.ст.61, 64, 68 ч.3, 73 УК РФ и снизить назначенное наказание.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона по делу установлены.

Уголовное дело рассмотрено в общем порядке судебного разбирательства, предусмотренном гл. гл. 35 - 39 УПК РФ.

Выводы суда о виновности Гущина Ю.В. являются обоснованными, подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами, не оспаривались Гущиным Ю.В. в ходе судебного заседания и не оспариваются в кассационной жалобе.

Суд первой инстанции, установив фактические обстоятельства дела, обоснованно квалифицировал действия осужденного Гущина Ю.В. по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере. Оснований для иной правовой оценки преступных действий осужденного не имеется.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, ряд смягчающих наказание обстоятельства, рецидив преступлений - в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Гущина Ю.В, суд учел частичное признание вины, состояние здоровья, состояние здоровья его матери, которой он оказывает помощь, наличие малолетнего ребенка, то есть принял во внимание и те доводы, на которые ссылается осужденный в своей кассационной жалобе.

То обстоятельство, Гущин Ю.В. у врачей в ПНД, НД не состоит, от следствия не скрывался, социально обустроен, не является основанием для снижения наказания, поскольку согласно ч. 1 ст. 61 УК РФ, данные обстоятельства не являются смягчающими, а признание не предусмотренных законом обстоятельств смягчающими, в том числе вышеуказанных, согласно ч. 2 ст. 61 УК РФ является правом, но не обязанностью суда.

Рецидив преступлений обоснованно признан обстоятельством, отягчающим наказание Гущина Ю.В, соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ.

С учетом характера совершенного преступления, относящегося к категории преступлений небольшой тяжести, данных о личности осужденного Гущина Ю.В, наличия в его действиях рецидива преступлений, суд обоснованно назначил ему наказание в виде реального лишения свободы, не усмотрев оснований для применения положений ст. 73 УК РФ. Не усматривает их и судебная коллегия.

Наказание обоснованно назначено с применением ч.2 ст.68 УК РФ.

То обстоятельство, что после вынесения приговора у осужденного ухудшилось состояние здоровья и умерла его мать, на что Гущин Ю.В. ссылается в своей жалобе, не является основанием для изменения приговора в части назначенного наказания.

Оснований для применения положений ст.64 и ч.3 ст.68 УК РФ, как ставит об этом вопрос осужденный в своей жалобе, суд первой инстанции не установил, не находит таковых и судебная коллегия.

Нарушений положений ч.5 ст.69 УК РФ и ч. 2 ст.69 УК РФ при назначении Гущину Ю.В. окончательного наказания по совокупности преступлений путем полного сложения назначенных наказаний судом не допущено.

Вместе с тем, приговор в части назначенного наказания подлежит изменению.

В силу п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельством, смягчающими наказание, признается активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Согласно разъяснениям, данным в п. 30 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", активное способствование раскрытию и расследованию преступления следует учитывать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, если лицо представило органам следствия информацию, имеющую значение для раскрытия и расследования преступления, совершенного с его участием, либо о своей роли в преступлении.

Как следует из материалов дела, ДД.ММ.ГГГГ Гущин Ю.В. был задержан сотрудниками "данные изъяты" на участке местности, расположенном в 5-ти метрах от "адрес" в 30-ти метрах от "адрес" в "адрес" и в ходе личного досмотра в присутствии двух понятых пояснил, что при себе имеет "данные изъяты" которую он приобрел на интернет-сайте через свой сотовый телефон, оплатив ее через терминал в магазине ДД.ММ.ГГГГ "закладку" забрал возле столба по "адрес" В ходе расследования производился осмотр указанного Гущиным Ю.В. места "закладки", а также терминала, в котором последний оплатил наркотическое средство. Оперативно-розыскные мероприятия в отношении Гущина не проводились, последний был задержан сотрудниками мобильного взвода "адрес" обстоятельства приобретения наркотического средства стали известны сотрудникам правоохранительных органов лишь от самого Гущина, и данная информация была использована органом предварительного расследования при предъявлении ему обвинения в незаконном приобретении наркотических средств без цели сбыта.

С учетом изложенного, суд кассационной инстанции приходит к выводу о необходимости признания активного способствования раскрытию и расследованию преступления, обстоятельством, смягчающим наказание Гущина Ю.В, в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и снижении наказания как за данное преступление, так и по совокупности преступлений.

Поскольку при зачете в срок отбытия наказания времени содержания под стражей по приговору от 06.12.2019г. судом были нарушены положения ч.5 ст.69 УК РФ, в данной части приговор также подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.16 УПК РФ судебная коллегия

определила:

приговор Димитровградского городского суда Ульяновской области от 24 января 2020 года в отношении Гущина Юрия Вячеславовича изменить.

Признать смягчающим наказание Гущина Ю.В. обстоятельством в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Снизить назначенное Гущину Ю.В. по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание до 1 года 2 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Димитровградского городского суда Ульяновской области от 06.12.2019 года окончательно назначить Гущину Юрию Вячеславовичу наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на 3 года.

Срок наказания исчислять с момента вступления приговора в законную силу - с 08 февраля 2020 года. Зачесть в срок лишения свободы время содержания Гущина Ю.В. под стражей с 24 января 2020 года по 07 февраля 2020 года включительно, а также наказание, отбытое по приговору Димитровградского городского суда Ульяновской области от 06.12.2019г. - с 06 декабря 2019 года по 23 января 2020 года включительно.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление заместителя прокурора Ульяновской области Сахарова И.Г. удовлетворить, кассационную жалобу осужденного Гущина Ю.В. удовлетворить частично.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: