Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 26 ноября 2020 г. по делу N 7У-13903/2020[77-3059/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Свиридова Д.В.

судей Вышутиной Т.Н, Гильфанова Р.Р.

при секретаре Бородиной Ю.Л.

с участием

осужденного Горбенко Д.В.

защитника - адвоката Иремадзе А.Б.

прокурора Выборновой С.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Горбенко ФИО9 на приговор Комсомольского районного суда г. Тольятти Самарской области от 17 марта 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 4 мая 2017 года.

Заслушав доклад председательствующего, выступление осужденного и защитника, поддержавших доводы кассационной жалобы, выступление прокурора, просившей изменить вышеуказанные судебные решения в отношении ФИО1, Судебная коллегия

установила:

17 марта 2017 года приговором Комсомольского районного суда г. Тольятти Самарской области

Горбенко ФИО10 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" ФИО11 гражданин ФИО12, не судимый, осужден

- по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (5 преступлений) к 10 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое преступление;

- по ч.3 ст.30-п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно определено наказание в виде 12 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения в виде заключения под стражу Горбенко Д.В. оставлена без изменения. Зачтен Горбенко Д.В. в срок отбытия наказания срок содержания его под стражей с 29 августа 2016 года по 17 марта 2017 года. Срок наказания исчислен с 17 марта 2017 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

4 мая 2017 года апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда приговор Комсомольского районного суда г. Тольятти Самарской области от 17 марта 2017 года оставлен без изменения.

Горбенко Д.В. признан виновным в совершении пяти преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" группой лиц по предварительному сговору.

Он же признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Горбенко Д.В, выражает несогласие с вышеуказанным приговором суда. Полагает, что судом неправильно квалифицированы его действия по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, как оконченные преступления. Обращает внимание, что все наркотические средства были изъяты из незаконного оборота сотрудниками правоохранительных органов и ссылаясь на п.13.1 Постановления Пленума ВС РФ от 15 июня 2006 года N 14 просит приговор изменить, и квалифицировать его действия по всем шести преступлениям по ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, Судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Вывод суда о виновности Горбенко Д.В. в содеянном подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, сомнений в законности и обоснованности они не вызывают.

Показания свидетелей обвинения объективно подтверждаются заключениями экспертов (физико-химических экспертиз), протоколами следственных действий, материалами оперативно-розыскного мероприятия, приобщенными к делу в качестве доказательств и иными документами, указанными в приговоре.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что результаты оперативно-розыскных мероприятий законно положены в основу приговора, поскольку получены в соответствии с требованиями закона.

Все приведенные в приговоре суда доказательства виновности Горбенко, были проверены судом в соответствии с требованиями ст. 87 УПК РФ. В совокупности с другими доказательствами по делу они нашли свое полное подтверждение и были оценены с учетом правил, предусмотренных ст. 88 УПК РФ, с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела.

Выводы суда в части оценки доказательств мотивированы и основаны на законе. Судом первой инстанции дана верная оценка доказательствам, представленным сторонами, и обоснованно указано, почему суд принял одни доказательства и отверг другие.

С учетом заключения судебной психиатрической экспертизы N от ДД.ММ.ГГГГ и материалов дела, касающихся личности Горбенко, обстоятельств совершения им преступлений, суд обоснованно признал его вменяемым в отношении инкриминированных ему деяний.

При назначении наказания в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Горбенко Д.В. учтены активное способствование раскрытию и расследованию преступлений (п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ), его состояние здоровья, а также оказываемую им помощь в воспитании малолетнего ребенка сожительницы.

Отягчающих наказание обстоятельств нет.

При назначении наказания судом учтены требования ч.1 ст.62 УК РФ. Размер наказания за совершенные Горбенко Д.В

. преступления не превышает ограничений, установленных данной нормой уголовного закона.

Судом первой инстанции учтены требования ч.3 ст.66 УК РФ при назначении наказания за покушение на преступление.

Вид исправительного учреждения правильно определен судом в соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ.

С учетом фактических обстоятельств преступлений и степени их общественной опасности, учитывая совокупность других исследованных судом обстоятельств, суды первой и апелляционной инстанций верно не усмотрели оснований для применения ч.6 ст.15, ст.64, ст.73 УК РФ.

Вместе с тем, вышеуказанные обжалуемые судебные решения в отношении Горбенко Д.В. подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены либо изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу установлены.

Статьей 297 УПК РФ предусмотрено, что приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями данного Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

Постановление судьи Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 19 октября 2020 года о передаче кассационной жалобы осужденного Горбенко Д.В. с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции является обоснованным.

Приговором суда Горбенко Д.В. признан виновным в совершении пяти преступлений незаконного сбыта наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сети "Интернет", группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Судом установлено, что Горбенко Д.В. по предварительному сговору с неустановленным лицом, используя информационно-телекоммуникационную сеть "Интернет", в целях реализации совместного преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств, разместил в "адрес" в период времени:

- с ФИО13 по ДД.ММ.ГГГГ в 7 тайниках вещество, содержащее в своем составе наркотическое средство ФИО14 (ФИО15), общей массой 7, 817 грамма, в крупном размере;

- с ФИО16 по ДД.ММ.ГГГГ в 7 тайниках вещество, содержащее в своем составе наркотическое средство ФИО20 - ФИО21 общей массой 5, 944 грамма, в крупном размере;

- с ФИО17 по ДД.ММ.ГГГГ в 5 тайниках вещество, содержащее в своем составе наркотическое средство ФИО22 - (ФИО23), общей массой 3, 205 грамма, в крупном размере;

- с ФИО18 по ДД.ММ.ГГГГ в 8 тайниках вещество, содержащее в своем составе наркотическое средство ФИО24 - (ФИО25), общей массой 5, 102 грамма, в крупном размере;

- с ФИО19 по ДД.ММ.ГГГГ в 8 тайниках вещество, содержащее в своем составе наркотическое средство ФИО27 - (ФИО26), общей массой 5, 085 грамма, в крупном размере;

Вышеизложенные действия Горбенко Д.В. по факту незаконного сбыта наркотических средств суд квалифицировал по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (5 преступлений).

Поскольку по мнению суда, осужденным были выполнены все действия по размещению наркотических средств с целью их последующего сбыта, то есть осужденный реализовал свой умысел на сбыт наркотических средств, выполнив объективную сторону преступления.

Между тем, согласно ч.3 ст.30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

Исходя из разъяснений, содержащихся в пунктах 13-13.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу - приобретателю.

Незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем. При этом сама передача реализуемых средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно или путем сообщения приобретателю о месте их хранения, или проведения закладки в обусловленном с ним месте и т.д.

Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Как установлено судом, Горбенко Д.В. в период времени с ФИО28 по ДД.ММ.ГГГГ разместил на территории "адрес" в 35 тайниках вещество, содержащее в своем составе наркотическое средство ФИО29 (ФИО30) массой 7, 817; 5, 944; 3, 205; 5, 102; 5, 085 грамма.

Однако, ДД.ММ.ГГГГ по подозрению в незаконном обороте наркотических средств Горбенко был задержан сотрудниками полиции.

В ходе осмотров мест происшествий от ДД.ММ.ГГГГ сотрудниками полиции с участием Горбенко Д.В. были обнаружены и изъяты из образованных осужденным 35 тайников наркотические средства общей массой 27, 153 грамма.

При этом доказательства, подтверждающие передачу информации о тайниках с наркотическими средствами их приобретателям, материалы дела не содержат.

Принимая во внимание изложенное, обоснованность квалификации действий Горбенко Д.В, как оконченного преступления, предусмотренного п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (5 преступлений), является неправильной.

Суд апелляционной инстанции указанное нарушение уголовного закона оставил без внимания.

При таких обстоятельствах, действия Горбенко следует переквалифицировать с пяти преступлений, предусмотренных п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на пять преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и назначить по совокупности преступлений окончательное наказание в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний.

При этом оснований для поглощения менее строгого наказания более строгим суд кассационной инстанции не усматривает.

Назначая наказание за покушение на преступления, суд кассационной инстанции учитывает требования ч.3 ст.66 УК РФ.

В остальном эти же судебные решения в отношении Горбенко Д.В. следует оставить без изменения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13- 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Комсомольского районного суда г. Тольятти Самарской области от 17 марта 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 4 мая 2017 года в отношении Горбенко ФИО31 изменить:

переквалифицировать действия Горбенко Д.В. с пяти преступлений, предусмотренных п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на пять преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Назначить Горбенко Д.В. наказание по ч.3 ст.30-п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (шесть преступлений) в виде 8 лет лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно определить наказание в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части эти же судебные решения в отношении Горбенко Д.В. оставить без изменения.

Кассационную жалобу осужденного Горбенко Д.В. частично удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи