Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 18 мая 2020 г. по делу N 7У-5492/2020[77-795/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Назинкиной Н.В, судей Плисяковой О.О, Самитова М.Р, при секретаре Шеховцовой К.И, с участием прокурора Жильцова С.И, осужденного Ширеева Н.С, адвоката Марфина О.В, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Марий Эл Григорьева А.И. на приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 07 ноября 2019 года и апелляционное определение Верховного Суда Республики Марий Эл от 09 января 2019 года.

По приговору Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 7 ноября 2019 года

Ширеев Никита Сергеевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, не судимый, осужден по п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний Ширееву Н.С. окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания Ширеева Н.С. под стражей с 27 по 28 марта 2019 года, а также с 7 ноября 2019 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания Ширеева Н.С. под домашним арестом с 29 марта 2019 года до 7 ноября 2019 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением Верховного Суда Республики Марий Эл от 9 января 2020 г. приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 7 ноября 2019 г. изменен: приговор дополнен указанием о применении положений ч.ч. 6, 6.1 ст.88 УК РФ при назначении наказания. Назначенное Ширееву Н.С. наказание по ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ смягчено до 6 лет лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний Ширееву Н.С. окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Время принудительного нахождения Ширеева Н.С. в медицинской организации, оказывающей медицинскую или стационарную помощь в стационарных условиях - в ГБУ Республики Марий Эл "Республиканская психиатрическая больница", с 4 июня по 3 июля 2019 г. на основании ч.3.2 ст.72 УК РФ зачтено в срок отбытия наказания из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Назинкиной Н.В, выступление прокурора Жильцова С.И, доводы кассационного представления поддержавшего, осужденного Ширеева Н.С. и адвоката Марфина О.В, согласившихся с представлением прокурора, судебная коллегия

установила:

приговором суда Ширеев Н.С. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам; за незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", группой лиц по предварительному сговору, в крупном и значительном размерах.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Марий Эл Григорьева А.И, не оспаривая правильность установленных судом фактических обстоятельств совершенных Боевой К.В. преступлений и юридическую квалификацию ее действий, выражает несогласие с судебными решениями в части назначенного наказания. Указывает, что в соответствии с ч.ч.6, 6.1 ст. 88 УК РФ наказание, которое могло быть назначено Ширееву Н.С. за преступление, предусмотренное ст.228.1 ч.5 УК РФ, находится в рамках от 7 лет 6 месяцев до 10 лет лишения свободы. С учетом положений ч.6 ст.66 УК РФ данное наказание составляет 7 лет 6 месяцев лишения свободы, то есть верхний предел наказания совпал с низшим, а с учетом ч.1 ст.62 УК РФ - не может превышать 5 лет лишения свободы, то есть верхний предел наказания оказался менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания. Кроме того, судом в качестве смягчающих наказание обстоятельств по каждому преступлению также признаны признание вины, раскаяние в содеянном, несовершеннолетний возраст подсудимого, его состояние здоровья, положительные характеристики, наличие благодарностей, грамот, свидетельств участников школьных конкурсов, которые в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60 УК РФ также подлежат учету при назначении наказания Ширееву Н.С. Считает назначенное Ширееву Н.С. наказание по ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ в виде 6 лет лишения свободы является чрезмерно суровым и подлежит смягчению, как и наказание, назначенное в соответствии с правилами ч.3 ст.69 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию при производстве по уголовному делу, предусмотренные ст. 73 УПК РФ, судом установлены и подтверждены исследованными доказательствами.

Приведенные в приговоре доказательства, в частности, показания свидетелей, протоколы следственных действий, заключения экспертиз, материалы оперативно-розыскной деятельности, иные письменные материалы, оценены судом и признаны допустимыми и достаточными для постановления обвинительного приговора в отношении Ширеева Н.С.

Действия Ширеева Н.С. правильно квалифицированы по п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ.

Вывод суда о виновности Ширеева Н.С. не вызывает сомнений, полностью установлен и подтвержден приведенными в приговоре доказательствами.

Вместе с тем приговор и апелляционное определение подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены.

Приговором суда смягчающими наказание Ширееву Н.С. обстоятельствами по каждому преступлению признаны явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений.

В связи с отсутствием по делу отягчающих наказание обстоятельств, суд при назначении Ширееву Н.С. наказания обоснованно применил положения ч.1 ст.62 УК РФ, а по преступлению, предусмотренному ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ - ч.3 ст.66 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции, верно признав необходимость применения положений ч.ч.6, 6.1 ст.88 УК РФ, смягчил назначенное Ширееву Н.С. по ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ наказание до 6 лет лишения свободы, а также снизил назначенное по совокупности преступлений окончательное наказание до 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с п.34 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" при применении ст.62 УК РФ в случае совершения неоконченного преступления указанная в этой норме часть наказания исчисляется от срока или размера наказания, которое могло быть назначено по правилам ст.66 УК РФ.

Если в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ верхний предел наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ. В таких случаях верхний предел назначаемого наказания не должен превышать срок или размер наказания, который может быть назначен с учетом положений указанных статей.

Указанные требования закона судом апелляционной инстанции не соблюдены.

В соответствии с ч.ч.6, 6.1 ст. 88 УК РФ наказание, которое могло быть назначено Ширееву Н.С. за преступление, предусмотренное ст.228.1 ч.5 УК РФ, находится в рамках от 7 лет 6 месяцев до 10 лет лишения свободы.

С учетом положений ч.6 ст.66 УК РФ данное наказание составляет 7 лет 6 месяцев лишения свободы, то есть верхний предел наказания совпал с низшим, а с учетом ч.1 ст.62 УК РФ - не может превышать 5 лет лишения свободы, то есть верхний предел наказания оказался менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания.

Кроме того, судом в качестве смягчающих наказание обстоятельств по каждому преступлению также признаны признание вины, раскаяние в содеянном, несовершеннолетний возраст подсудимого, его состояние здоровья, положительные характеристики, наличие благодарностей, грамот, свидетельств участников школьных конкурсов, которые в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60 УК РФ также подлежат учету при назначении наказания Ширееву Н.С.

При таких обстоятельствах наказание, назначенное Ширееву Н.С. по ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ в виде 6 лет лишения свободы, является чрезмерно суровым и подлежит смягчению, как и наказание, назначенное в соответствии с правилами ч.3 ст.69 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 07 ноября 2019 года и апелляционное определение Верховного Суда Республики Марий Эл от 09 января 2019 года изменить:

- назначенное Ширееву Н.С. наказание по ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ смягчить до 4 лет 10 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, Ширееву Н.С. окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет 10 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Кассационное представление заместителя прокурора Республики Марий Эл Григорьева А.И. удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: