Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 01 июня 2020 г. по делу N 7У-1906/2020[77-491/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Ноздрина В.С.

судей Бородинова В.В. и Шатовой Т.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Антиповой Е.Л.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело с кассационной жалобой осужденного Омарова Т.Б. на приговор Зимовниковского районного суда Ростовской области от 07.02.2019, которым

Омаров Т.Б, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, ранее судимый:

- 28.05.2015 приговором Зимовниковского районного суда Ростовской области по п. "а" ч.2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком 7 месяцев 24 дня; освобожден по отбытию наказания, осужден по п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу. Осужденный взят под стражу в зале суда.

Срок наказания в виде лишения свободы исчислен с 07.02.2019.

Приговором разрешен вопрос о мере пресечения в отношении осужденного, о вещественных доказательствах по делу.

В апелляционном порядке оспариваемый приговор не обжаловался.

Постановлением судьи Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 30.03.2020 кассационная жалоба осужденного Омарова Т.Б. вместе с поступившим уголовным делом переданы для рассмотрения в судебном заседании Четвертого кассационного суда общей юрисдикции.

Заслушав доклад судьи Бородинова В.В, выступления осужденного Омарова Т.Б. в режиме видеоконференц-связи и его адвоката Симкина В.О, поддержавших доводы кассационной жалобы, выступление прокурора Ноженко А.С, не возражавшей против удовлетворения кассационной жалобы, судебная коллегия

установила:

Омаров Т.Б. осужден за совершение грабежа - открытого хищения чужого имущества с применением насилия не опасного для жизни или здоровья, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный Омаров Т.Б, не оспаривая квалификацию содеянного и доказанность своей вины в инкриминируемом ему преступлении, выражает несогласие с состоявшимся в отношении него приговором, считает его необоснованным и незаконным в части назначенного ему наказания.

В обоснование своих доводов автор жалобы утверждает, что судом первой инстанции ему назначено чрезмерно суровое наказание. Отмечает, что наряду со смягчающими наказание обстоятельствами, судом при назначении было принято во внимание и учтено в качестве отягчающего наказание обстоятельства - рецидив преступлений. Обращает внимание, что приговором Зимовниковского районного суда Ростовской области от 28.05.2015 он был осужден к наказанию в виде лишения свободы сроком 7 месяца 24 дня, с отбыванием наказания в колонии-поселении. Освободили его в зале суда, засчитав время содержания под стражей. Считает, что таким образом судом первой инстанции при назначении ему наказания было нарушено положение ч.4 ст.18 УК РФ. Осужденный Омаров Т.Б. просит состоявшийся в отношении него приговор изменить, исключить из приговора указание о наличии у него отягчающего наказание обстоятельства, которым признан рецидив преступлений, снизить назначенное наказание.

Проверив доводы, изложенные в кассационной жалобе, а также послужившие основанием для передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, изучив материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Исходя из требований ч.2 ст.297 УПК РФ, приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Как усматривается из материалов уголовного дела, вывод суда о виновности Омарова Т.Б. в совершении преступления является обоснованным и подтверждается совокупностью всесторонне исследованных в судебном заседании доказательств, на основании которых суд правильно установилфактические обстоятельства дела и постановилобвинительный приговор.

Квалификация действий Омарова Т.Б. является правильной и в кассационном порядке не оспаривается.

Назначенное осужденному наказание соответствует требованиям ст.ст.6, 43, 60, 61 УК РФ, является справедливым.

При определении вида и размера наказания суд учел все значимые обстоятельства по делу, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств.

Вопреки доводам кассационной жалобы суд обоснованно признал отягчающим наказание осужденного обстоятельством рецидив преступлений, поскольку Омаров Т.Б. был судим приговором от 28.05.2015. за умышленные преступления средней тяжести к реальному наказанию в лишения свободы, данный приговор вступил в законную силу 09.06.2015, и после этого в период непогашенной судимости Омаров Т.Б. вновь 18.04.2018 совершил умышленное тяжкое преступление.

Следовательно, в силу ч.1 ст.18 УК РФ в его действиях содержится рецидив преступлений.

С учетом характера и степени общественной опасности преступления, личности осужденного суд правильно установилотсутствие оснований для применения к Омарову Т.Б. положений ст.ст.73, ч.6 ст.15 УК РФ, ч.3 ст.68 УК РФ, назначив ему наказание в виде реального лишения свободы. С указанными выводами согласна и судебная коллегия.

В то же время приговор в отношении осужденного Омарова Т.Б. подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу установлены.

Согласно ст.297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Как следует из приговора Зимовниковского районного суда Ростовской области от 07.02.2019 Омарову Т.Б, на основании п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ для отбывания наказания назначена исправительная колония строгого режима.

Ранее Омаров Т.Б. был осужден по приговору Зимовниковского районного суда Ростовской области от 28.05.2015.

При назначении вида исправительного учреждения судом первой инстанции оставлено без внимания то, что осужденный для отбывания наказания в исправительное учреждение, назначенного по приговору Зимовниковского районного суда Ростовской области от 28.05.2015, не направлялся.

Из резолютивной части приговора Зимовниковского районного суда Ростовской области от 28.05.2015 следует, что назначив наказание в виде лишения свободы сроком 7 месяцев 24 дней, суд зачел Омарову Т.Б. срок содержания под стражей с 04.10.2014 по 28.05.2015 включительно. Наказание считается отбытым. Омаров Т.Б. из-под стражи освобожден в зале судебного заседания.

В соответствии с подпунктом "е" пункта 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений" не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы, в частности лицо, ранее осуждавшееся к лишению свободы в пределах срока нахождения его под стражей или под домашним арестом в качестве меры пресечения, поскольку оно не отбывало наказание в исправительном учреждении.

Поскольку Омаров Т.Б. ранее не отбывал наказание в виде лишения свободы, осужден за совершение тяжкого преступления ему, в соответствии с п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ для отбывания наказания в виде лишения свободы должна быть назначена исправительная колония общего режима.

В связи с чем, с учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного Омарова Т.Б, который ранее судим, преступление совершил при рецидиве, суд кассационной инстанции полагает необходимым приговор изменить и назначить Омарову Т.Б. отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

Изменение вида исправительного учреждения на колонию общего режима влечет за собою необходимость применения п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ в отношении времени содержания под стражей с 07.02.2019 по 26.02.2019 (дата постановления о возврате апелляционного представления прокурору т.2 л.д.173).

В остальной части, за исключением вносимых изменений, приговор подлежит оставлению без изменения.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.401.13 - 401.16 УПК РФ, определила:

приговор Зимовниковского районного суда Ростовской области от 07.02.2019 в отношении Омаров Т.Б. изменить.

На основании п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ назначить отбывание лишения свободы Омаров Т.Б. в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть Омарову Т.Б. в отбытый срок наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей с 07.02.2019 по 26.02.2019 из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части указанный приговор оставить без изменения.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий В.С. Ноздрин

Судьи: В.В. Бородинов

Т.И. Шатова