Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 24 декабря 2020 г. по делу N 10-18682/2020

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи Кривоусовой О.В., судей: Бобровой Ю.В., Даниловой О.О., при секретаре - помощнике судьи Парменовой Т.С., с участием: прокурора Богдашкиной А.А., осужденного Мамбетова Р.К., его защитника - адвоката Кириенова В.В., представившего удостоверение и ордер, осужденного Киракосяна С.С., его защитника - адвоката Шамояна А.Н., представившего удостоверение и ордер, защитника осужденного Мижева Б.С. - адвоката Живовой Т.Г., представившей удостоверение и ордер, рассмотрела в судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Тихоновой Т.Д., апелляционные жалобы осужденного Киракосяна С.С. и его защитника - адвоката Агайгельдиева Р.Н., осужденного Мамбетова Р.К. и его защитника - адвоката Кириенова В.В., осужденного Мижева Б.С. на приговор Кунцевского районного суда города Москвы от 6 августа 2020 года, которым

Мамбетов Р.К, *** года рождения, гражданин ***, ранее судимый, осужден по ст.158 ч.2 п. "а" УК РФ к наказанию в виде 2 лет лишения свободы; по ст.158 ч.3 п. "а" УК РФ - в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы; по ст.158 ч.3 п. "в" УК РФ - в виде 3 лет лишения свободы; по ст. 158 ч.3 п. "в" УК РФ - в виде 3 лет лишения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы. На основании ст.79 ч.7 п. "в" УК РФ отменено условно-досрочное освобождение, назначенное постановлением Сегежского городского суда Республики Карелия от 22 ноября 2017 года, и на основании ст.70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Московского районного суда г. Санкт-Петербурга от 6 июня 2016 года; окончательно Мамбетову Р.К. назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима;

Киракосян С.С, *** года рождения, уроженец Республики ***, ***, ранее судимый

осужден по ст.158 ч.3 п. "в" УК РФ к наказанию в виде 3 лет лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное приговором Чертановского районного суда г.Москвы от 5 октября 2017 года и на основании ст.70 УК РФ, путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Чертановского районного суда г.Москвы от 5 октября 2017 года, окончательно назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Приговор Басманного районного суда г.Москвы от 16 марта 2020 года постановлено исполнять самостоятельно;

Мижев Б.С, *** года рождения, гражданин ***, ранее не судимый

осужден по ст.158 ч.3 п. "в" УК РФ к наказанию в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора суда в законную силу. Время содержания под стражей осужденного Мижева Б.С. с 4 ноября 2018 года, осужденного Киракосяна С.С. - с 3 ноября 2018 года зачтено в срок лишения свободы на основании ст.72 ч.3-1 УК РФ из расчета: один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима; осужденного Мамбетова Р.К. - с 3 ноября 2018 года и до дня вступления приговора суда в законную силу.

Мера пресечения осужденным до вступления приговора суда в законную силу оставлена без изменения в виде заключения под стражу (постановлением суда от 11 августа 2020 года осужденный Мижев Б.С. из-под стражи освобожден в связи с отбытием назначенного наказания).

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Постановлено взыскать с Мамбетова Р.К. в пользу ПАО "***" материальный ущерб в размере *** рублей; с Мамбетова Р.К. и Киракосяна С.С. в пользу ПАО "***" - в солидарном порядке материальный ущерб в размере *** рублей; с Мамбетова Р.К. и Мижева Б.С. в пользу ПАО "***" - в солидарном порядке материальный ущерб в размере *** рублей.

Заслушав доклад судьи Бобровой Ю.В, выслушав мнение прокурора, поддержавшей доводы апелляционного представления, просившей об изменении приговора суда по его доводам и об оставлении без удовлетворения поданных стороной защиты жалоб; объяснения осужденных и их защитников, поддержавших доводы поступивших апелляционных жалоб и просивших о смягчении назначенного наказания, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Кунцевского районного суда г. Москвы от 6 августа 2020 года Мамбетов Р.К. признан виновным в совершении:

- 6 марта 2018 года тайного хищения имущества АО "***" под брендом "**" - аксессуаров для мобильных телефонов на сумму *** рублей, группой лиц по предварительному сговору;

- 12 мая 2018 года тайного хищения имущества ПАО "***" - сотовых телефонов на общую сумму *** рублей *** копеек, т.е. в крупном размере.

Мамбетов Р.К. и Каракосян С.С. каждый признаны виновными в совершении 30 октября 2018 года кражи, то есть в тайном хищении имущества ПАО "***" - сотовых телефонов на общую сумму *** рублей *** копеек, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище.

Мамбетов Р.К. и Мижев Б.С. каждый признаны виновными в совершении 31 октября 2018 года кражи, то есть в тайном хищении имущества ПАО "***" - сотовых телефонов на общую сумму *** рублей ** копеек, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище.

Преступления совершены в г.Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании подсудимые Мамбетов Р.К, Мижев Б.С. и Мамбетов Р.К. свою вину признали в полном объеме.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Тихонова Т.Д. просит об изменении приговора суда в отношении осужденного Киракосяна С.С, указывая, что во вводной части приговора ошибочно указано о том, что Киракосян С.С. ранее судим приговором Басманного районного суда г.Москвы от 16 марта 2020 года, в то время, как на момент совершения преступления 30 октября 2018 года он этой судимости не имел. По мнению прокурора, суд неверно отменил условное осуждение Киракосяна С.С. по приговору Чертановского районного суда г.Москвы от 15 октября 2017 года, поскольку впоследствии, 5 июня 2018 года он был осужден Жуковским городским судом Московской области с назначением наказания с применением ст.69 ч.5 УК РФ. Просит исключить из приговора указание о том, что Киракосян ранее судим приговором Басманного районного суда г.Москвы от 16 марта 2020 года; при отмене Киракосяну С.С. условного осуждения в описательно-мотивировочной и резолютивной части приговора указать верную дату приговора - 5 июня 2018 года.

В апелляционной жалобе

осужденный Киракосян С.С. указывает о наличии оснований для его отмены.

Его защитник - адвокат Агайгельдиев Р.Н. просит об изменении приговора суда в отношении Киракосяна С.С. и о смягчении назначенного ему наказания.

В дополнениях указывает, что не согласен с приговором ввиду чрезмерной суровости назначенного его подзащитному наказания. Ссылаясь на признание Киракосяном С.С. своей вины в совершении преступления, предусмотренного

ст.158 ч.3 п. "в" УК РФ, на совокупность установленных судом смягчающих его наказание обстоятельств, на частичное возмещение причиненного преступлением материального ущерба, считает, что судом столь строгое наказание Киракосяну С.С. назначено лишь ввиду наличия в его действиях простого рецидива преступлений, в то время, как данные обстоятельства могут быть признаны исключительными и достаточными для применения ст.64 УК РФ в совокупности с иными смягчающими обстоятельствами, предусмотренными ст.61 УК РФ. Обращает внимание, что в срок отбывания наказания судом не зачтено время содержания Киракосяна С.С. под стражей по уголовному делу, рассмотренному Чертановским районным судом г.Москвы (приговор от 5 октября 2017 года) в период с 22 ноября 2016 года по 16 августа 2017 года.

Просит приговор суда в отношении Киракосяна С.С. изменить. Зачесть в срок отбытия наказания время предварительного содержания Киракосяна С.С. под стражей по приговору Чертановского районного суда г.Москвы от 5 октября 2017 года с 22 ноября 2016 года по 16 августа 2017 года. Смягчить назначенное Киракосяну С.С. наказание.

Осужденный Мамбетов Р.К. в апелляционной жалобе, находя приговор незаконным и несправедливым, постановленным с грубыми нарушениями закона, просит об его отмене.

Его защитник - адвокат Кириенов В.В. в апелляционной жалобе указывает на назначение осужденному Мамбетову Р.К. необоснованно строгого и несправедливого наказания. Обращает внимание на наличие смягчающих обстоятельств, которые, по мнению автора апелляционной жалобы, судом учтены не в полной мере. Также просит принять во внимание признание Мамбетовым Р.К. своей вины и его раскаяние, фактические обстоятельства совершенных преступлений, степень их общественной опасности, наличие на иждивении у Мамбетова тяжелобольного ребенка, нуждающегося в дорогостоящем лечении, и невозможность трудоустройства подзащитного ввиду наличия судимости. Считает, что при установленных обстоятельствах, возможно применение к Мамбетову положений ст.15 ч.6 УК РФ, назначение ему наказания в исправительной колонии строгого режима и применение положений ст.64 УК РФ, с назначением минимально возможного наказания в виде реального лишения свободы, с учетом личности Мамбетова и влияния назначенного наказания на условия жизни его иждивенцев.

В апелляционной жалобе

осужденный Мижев Б.С. выражает несогласие с решением суда по заявленному потерпевшим гражданскому иску, полагая, что его размер завышен и не обоснован. Просит приговор суда в этой части изменить и снизить размер удовлетворенных исковых требований.

Пров ерив представленные материалы уголовного дела, выслушав мнения участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления прокурора и апелляционных жалоб осужденных, защитников, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности осужденных в инкриминируемым им преступлениях основаны на доказательствах, исследованных в судебном заседании всесторонне, полно и объективно, достоверность которых у судебной коллегии сомнений не вызывает.

Их вина подтверждена показаниями: представителей потерпевших (АО "***" и ПАО "***" Шевченко Р.А. (оглашенными в порядке ст.281 ч. УПК РФ) и Теребова Д.В.(данных им в судебном заседании), сообщивших об известных им обстоятельствах хищения из различных магазинов принадлежащих акционерным обществам товарно-материальных ценностей (мобильных телефонов и аксессуаров к ним), которые были непосредственно установлены при просмотре записей с камер видеонаблюдения, установленных в торговых объектах; свидетелей П___а С.С, Д___а М.И, Ш___а Д.В, Ж____а А.Л, С___а И.С, показавших об обстоятельствах производства ОРМ по факту хищения имущества ПАО "***" (12 мобильных телефонов марки "**"), задержания подсудимых, изъятия у Мамбетова мобильного телефона "**"; свидетелей Т___а О.Ф. и Т___а А.О. об обстоятельствах приобретения в ТК "***" мобильного телефона марки "***", который оказался в числе похищенных и был изъят сотрудниками полиции; свидетеля П___й Т.В, показавшей суду об обстоятельствах приобретения ею в интернет-магазине "***" мобильного телефона марки "***", который впоследствии также был изъят сотрудниками полиции как похищенный; свидетеля К____а М.А, сообщившего об обстоятельствах своего приобретения указанного мобильного телефона и его продажи на сайте в сети Интернет;

оглашенными в порядке ст.281 ч.1 УПК РФ показаниями: свидетеля С___а И.М. (специалиста АО "****"), обнаружившего отсутствие на витрине с открытой выкладкой в салоне сотовой связи "***" товара, принадлежащего АО "***". Согласно показаний данного свидетеля, при просмотре видеозаписи с камеры наблюдения, установлены обстоятельства хищения, совершенного двумя мужчинами кавказкой внешности (одним из которых является Мамбетов); свидетеля М___а Н.В. (продавца в офисе "***" по адресу: г.Москва, Рублевское шоссе, д.14 корп.1) и свидетеля Щ___а Н.З. (руководителя данного офиса), сообщивших об обстоятельствах хищения четырьмя мужчинами кавказкой внешности мобильных телефонов марки "**", находящихся в закрытой витрине, электронный ключ от которой был похищен одним из этих мужчин, ставших известными, в том числе, и при просмотре видеозаписи с камеры наблюдения, установленной в помещении торгового объекта; свидетеля А___а А.А. об обстоятельствах своего участия в качестве понятого при досмотре Киракосяна С.С. и Мамбетова Р.К. в ОМВД России по району Кунцево г.Москвы и его результатах; свидетелей Г___а С.С. и М___й А.Ю. (сотрудников офиса торговой точки "***" по адресу: г.Москва, ул. Большая черкизовская, д.3 корп.1), сообщивших об известных им обстоятельствах хищения 12 мобильных телефонов марки "**" из закрытой витрины магазина.

Вина подсудимых также подтверждена совокупностью письменных доказательств, подробное содержание которых изложено в приговоре, соотносимых с вышеприведенными показаниями свидетелей об обстоятельствах совершенных Мамбетовым Р.К, Киракосяном С.С. и Мижевым Б.С. хищений мобильных телефонов (аксессуаров) и стоимостью похищенного имущества.

Суд первой инстанции оценил и проанализировал все исследованные в суде доказательства, представленные сторонами, в их совокупности, положив их в основу обвинительного приговора. Все изложенные в приговоре доказательства, в соответствии с положениями ст.ст. 87, 88 УПК РФ, суд проверил в отношении каждого из подсудимых, сопоставив их между собой, и каждому дал оценку.

Оснований не доверять показаниям представителей потерпевших и свидетелей у суда первой инстанции не имелось, поскольку они последовательны и взаимосвязаны между собой, подтверждаются иными объективными доказательствами, подробно изложенными в приговоре суда.

Совокупность представленных и исследованных судом, с соблюдением принципа состязательности и равноправия сторон, доказательств, признанных судом относимым и допустимыми к существу рассматриваемого дела, признана достаточной для постановления в отношении Мамбетова Р.К, Киракосяна С.С. и Мижева Б.С. обвинительного приговора.

Выводы суда, изложенные в приговоре, основаны только на исследованных в ходе судебного разбирательства доказательствах, соответствуют как им, так и фактическим обстоятельствам дела.

Дело судом первой инстанции рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами беспристрастности и объективности; показания лиц, допрошенных в суде, а также показания свидетелей, данные им на предварительном следствии и оглашенные в соответствии с требованиями УПК РФ, изложены в приговоре в соответствии с протоколом судебного заседания и материалами дела. Все заявленные участниками процесса ходатайства разрешены судом в соответствии с требованиями ст.271 УПК РФ, с указанием мотивов принятого решения, с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон. Нарушений прав осужденных на защиту в ходе предварительного и судебного следствия судебной коллегией не установлено.

Допустимость доказательств, положенных судом в основу своих выводов о виновности осужденных, у судебной коллегии сомнений не вызывает.

Соглашаясь с юридической оценкой действий каждого из осужденных, судебная коллегия находит обоснованными и мотивированными выводы суда первой инстанции о совершении Мамбетовым Р.К, Киракосяном С.С. и Мижевым Б.С. инкриминируемых им преступлений при установленных судом обстоятельствах, которые осужденными и их защитниками не оспариваются.

При назначении наказания Мамбетову Р.К, Мижеву Б.С. и Киракосяну С.С. за каждое из совершенных преступлений, суд первой инстанции учел характер и степень общественной опасности содеянного ими, представленные суду данные об их личности, фактические обстоятельства дела, придя к обоснованному выводу о необходимости назначения каждому из осужденных наказания в виде реального лишения свободы, и не усматривая возможности для применения к отношении Мамбетова Р.К, Мижева Б.С, Киракосяна С.С. положений ст.64, ст.73, ст.15 ч.6 УК РФ, мотивировав принятое решение в отношении каждого из осужденных с учетом принципа индивидуализации наказания, не согласиться с которым у судебной коллегии оснований не имеется. При этом, судебная коллегия отмечает, что те смягчающие наказание осужденных Мамбетова Р.К. и Киракосяна С.С. обстоятельства, на которые ссылается сторона защиты (в том числе, с учетом предоставленных дополнительно сведений), были в полной мере учтены судом первой инстанции при постановлении приговора и в настоящее время не дают достаточных оснований для снижения размера назначенного наказания.

Вид исправительного учреждения, назначенный для отбывания наказания в виде лишения свободы Мамбетову Р.К. (в исправительной колонии особого режима), Киракосяну С.С. и Мижеву Б.С. (в исправительной колонии общего режима) соответствует положениям ст.58 УК РФ.

Одновременно, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Находя заслуживающими внимания доводы представления прокурора в части необоснованного применения (при назначении Киракосяну С.С. окончательного наказания) положений ст.70 УК РФ к приговору Чертановского районного суда г.Москвы от 5 октября 2017 года, судебная коллегия отмечает, что, согласно представленным материалам дела, Киракосян С.С. был осужден 5 июня 2018 года Жуковским городским судом Московской области к окончательному наказанию с применением положений ст.69 ч.5 УК РФ - по совокупности вновь совершенного преступления и преступлений, за которые он был осужден приговором Чертановского районного суда г.Москвы от 5 октября 2017 года путем полного сложения назначенных наказаний. Таким образом, при назначении окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ по обжалуемому приговору Кунцевского районного суда г.Москвы от 6 августа 2020 года, к вновь назначенному наказанию, частично надлежит присоединить неотбытое наказание в виде лишения свободы по приговору Жуковского городского суда Московской области от 5 июня 2018 года (с учетом исполненного основного наказания в виде штрафа).

С учетом данного обстоятельства, судебная коллегия находит также подлежащим удовлетворению доводы адвоката Агайгельдиева Р.Н. в части необходимости зачета в срок отбывания вновь назначенного Киракосяну С.С. наказания период его содержания под стражей в качестве меры пресечения по приговору Чертановского районного суда г.Москвы от 5 октября 2017 года, назначенное наказание по которому по правилам ст.69 ч.5 УК РФ, а затем - по правилам ст.70 УК РФ (как окончательное наказание, назначенное приговором Жуковского городского суда Московской области от 5 июня 2018 года) частично присоединено к вновь назначенному наказанию обжалуемым приговором Кунцевского районного суда г.Москвы. При этом, с учетом положений ст.9, 10 УК РФ, зачет данного периода с 22 ноября 2016 года по 16 августа 2017 года, судебная коллегия полагает необходимым произвести по правилам ст.72 ч.3-1 п. "б" УК РФ в редакции Федерального закона N 186-ФЗ от 3 июля 2018 года, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Находя необоснованными выводы суда по заявленным потерпевшим ПАО "***" гражданским искам к Мамбетову Р.К, Мижеву Б.С. и Киракосяну С.С, судебная коллегия отмечает, что, согласно материалам дела, потерпевшим в исках был определен долевой порядок взыскания с осужденных причиненного преступлением ущерба. Данное право предоставлено ему положениями ст.1080 абз.2 ГК РФ, согласно которой "п о заявлению потерпевшего и в его интересах суд вправе возложить на лиц, совместно причинивших вред, ответственность в долях, определив их применительно к правилам, предусмотренным пунктом 2 статьи 1081 ГК РФ".

Мотивы принятого судом, вопреки воле потерпевшего, решения о взыскании с осужденных причиненного преступлениями материального ущерба в солидарном порядке в приговоре не приведены, размер взыскания превышает указанную самим потерпевшим сумму иска. При таких обстоятельствах, судебная коллегия находит приговор суда в части разрешения указанного гражданского иска подлежащим отмене, с признанием за потерпевшим ПАО "***" права на его удовлетворение, с передачей вопроса о размере его возмещения в порядке гражданского судопроизводства.

Не соглашаясь с доводами апелляционного представления прокурора в остальной части, судебная коллегия находит, что указание во вводной части приговора о том, что Киракосян С.С. ранее судим приговором Басманного районного суда г.Москвы от 16 марта 2020 года к условной мере наказания не повлияло на разрешение вопросов, указанных в ст.299 УПК РФ и на определение размера наказания, назначенного осужденному за ранее совершенное преступление, за которое он осужден приговором Кунцевского районного суда г.Москвы от 6 августа 2020 года. Наказание, назначенное Киракосяну С.С. приговором Басманного суда г.Москвы от 16 марта 2020 года, подлежит самостоятельному исполнению, как на это верно указано в обжалуемом приговоре.

В остальной части, находя назначенное Киракосяну С.С, Мижеву Б.С. и Мамбетову Р.К. наказание за содеянное ими справедливым, мотивированным, отвечающим требованиям статей 6, 46 ч.2, 60 ч.3, 68 ч.2 УК РФ (в отношении Киракосяна С.С. и Мамбетова Р.К.), судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения иных доводов стороны защиты и для смягчения назначенного осужденным наказания.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кунцевского районного суда г.Москвы от 6 августа 2020 года в отношении Киракосяна С.С. изменить.

Исключить из приговора указание на отмену ему условного осуждения по приговору Чертановского районного суда г.Москвы от 5 октября 2017 года и о назначении наказания по правилам ст.70 УК РФ по совокупности данного приговора и приговора Кунцевского районного суда г.Москвы от 6 августа 2020 года.

На основании ст.74 ч.5 УК РФ отменить условное осуждение, назначенное Киракосяну С.С. по приговору Жуковского городского суда Московской области от 5 июня 2018 года и по совокупности приговоров, к вновь назначенному наказанию по приговору Кунцевского районного суда г.Москвы от 6 августа 2020 года, частично присоединить неотбытое наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы по приговору Жуковского городского суда Московской области от 5 июня 2018 года, и окончательное наказание Киракосяну С.С. назначить в виде 4 (четырех) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании ст.72 ч.3-1 п. "б" УК РФ, зачесть Киракосяну С.С. в срок отбывания наказания время его содержания под стражей в качестве меры пресечения по приговору Чертановского районного суда г.Москвы от 5 октября 2017 года в период с 22 ноября 2016 года по 16 августа 2017 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Решение суда по заявленным потерпевшим - ПАО "***" в лице своего представителя гражданским искам к Киракосяну С.С, Мижеву Б.С, Мамбетову Р.К. отменить. Признать за потерпевшим право на удовлетворение гражданских исков к осужденным, передав вопрос о размере возмещения в порядке гражданского судопроизводства.

В остальной части этот же приговор суда в отношении Киракосяна С.С, Мамбетова Р.К. и Мижева Б.С. оставить без изменения.

Апелляционное представление прокурора, апелляционные жалобы адвоката Агайгельдиева Р.Н. и осужденного Мижева Б.С. удовлетворить частично, апелляционные жалобы осужденных Мамбетова Р.К, Киракосяна С.С, адвоката Кириенова В.В. оставить без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи