Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 28 января 2021 г. по делу N 7У-2460/2020[77-112/2021-(77-1214/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Леонтьева С.А, судей Султанова М.И. и Харрасовой С.Н, при секретаре судебного заседания Бастанджиевой Е.М, с участием прокурора Епишина В.В, осужденных Каньшина И.В. и Каньшина В.В. по системе видеоконференц-связи, защитников - адвокатов Гуменикова С.А. в интересах осужденного Каньшина В.В, Колесникова - в интересах осужденного Каньшина И.В, защитников наряду с адвокатами Зинченко Н.В. в интересах осужденного Каньшина И.В, Каньшиной Т.Е. в интересах осужденного Каньшина В.В.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационные жалобы защитника ФИО7 в интересах осужденного Каньшина И.В, защитника Каньшиной Т.Е. в интересах осужденного Каньшина В.В. на приговор Пятигорского городского суда Ставропольского края от 18 октября 2019 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 29 мая 2020 года.

Заслушав доклад судьи Харрасовой С.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных жалоб и дополнений к ним, выступления осужденного Каньшина И.В, его защитника - адвоката Колесникова И.Ю. и защитника наряду с адвокатом Зинченко Н.В, осужденного Каньшина В.В, его защитника - адвоката Гуменникова С.А. и защитника наряду с адвокатом Каньшиной Т.Е, поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Епишина В.В. об изменении судебных решений, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Пятигорского городского суда Ставропольского края от 18 октября 2019 года

Каньшин И.В, "данные изъяты", судимый 21 марта 2018 года Пятигорским городским судом Ставропольского края по ч.2 ст.159 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием 20 % из заработной платы в доход государства, неотбытый срок исправительных работ - 11 месяцев 14 дней, осужден:

- по ч.3 ст.30, ч.4 ст.159 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч.3 ст.159 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, к 5 годам 6 месяцам лишения свободы;

- на основании ст.70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 21 марта 2018 года, к 5 годам 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

Каньшин В.В, "данные изъяты", несудимый, осужден:

- по ч.3 ст.30, ч.4 ст.159 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

- по ч.3 ст.159 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

- в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания каждому из осужденных исчислен с 18 октября 2019 года, с зачетом времени содержания под стражей из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима: Каньшину И.В. - со 2 августа 2018 года до вступления приговора в законную силу; Каньшину В.В. - с 1 декабря 2018 года до вступления приговора в законную силу.

Постановлено взыскать в возмещение материального ущерба, причиненного преступлением с Каньшина И.В. и Каньшина В.В.:

- в пользу ФИО10 "данные изъяты" рублей, то есть по "данные изъяты" рублей с каждого;

- в пользу ФИО11 "данные изъяты" рублей, то есть по "данные изъяты" рублей с каждого.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 29 мая 2020 года приговор оставлен без изменения.

Каньшин И.В. и Каньшин В.В. признаны виновными в том, что группой лиц по предварительному сговору, путем обмана, совершили на покушение на хищение имущества ФИО10 в особо крупном размере - на общую сумму "данные изъяты" рублей.

Они же признаны виновными в том, что группой лиц по предварительному сговору, путем обмана похитили денежные средства ФИО11 в крупном размере в общей сумме "данные изъяты" рублей.

Преступления совершены в период с апреля 2016 года по август 2018 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе защитник наряду с адвокатом Зинченко Н.В. просит приговор и апелляционное определение в отношении Каньшина И.В. изменить, смягчить назначенное ему наказание, применив ст.73 УК РФ; приняв во внимание возмещение потерпевшему ущерба, считать условное осуждение по предыдущему приговору отбытым. Просит также срок наказания исчислять с 18 октября 2019 года, засчитав время содержания под стражей со дня задержания с 1 августа 2018 года, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; исследовать диск 2 с аудиозаписями протоколов судебных заседаний; приобщить ходатайство матери осужденного. Считает приговор незаконным, необоснованным и слишком суровым. Указывает, что судом не учтено исключительным смягчающим обстоятельством тяжелое состояние здоровья Каньшина И.В, которое не позволяет ему находиться в условиях СИЗО и исправительной колонии, может привести к летальному исходу; не принято во внимание наличие на иждивении семидесятилетней больной матери Каньшиной Н.В, "данные изъяты" и несовершеннолетнего ребенка ФИО25. "данные изъяты"; судами неверно указано фактическое место жительства осужденного, который проживал с матерью, а не с бывшей женой; в материалах дела допущены орфографические ошибки, о чем указывалось в дополнительной апелляционной жалобе; судом апелляционной инстанции не дано надлежащей оценки нарушениям в проведении судебных заседаний и в их аудио-протоколировании; допущены нарушения закона при ознакомлении их с аудио-протоколами судебных заседаний. Указывает также о нарушениях в проведении судебного заседания от 18.10.2019 и при оглашении приговора. Считает сфальсифицированной запись в протоколе судебного заседания в части оглашения приговора.

Указывает также, что при апелляционном рассмотрении дела серьезные процессуальные нарушения не учтены, приведенные в дополнительной апелляционной жалобе доводы не оценены; отказывая Каньшину И.В. в применении особого порядка судебного разбирательства, суд выразил предвзятое к нему отношение; Каньшина И.В. никто не слышит, его заболевания никто не учитывает, нарушаются его конституционные права, жизнь подвергается опасности. Считает, что назначенное наказание является суровым, нарушены положения ст.66 УК РФ; в должной мере не учтены положительные данные о личности Каньшина И.В, которому возможно назначить условное наказание.

В кассационной жалобе и дополнении к ней защитник наряду с адвокатом Каньшина Т.Е, выражая несогласие с вынесенными судебными решениями, просит их отменить и снизить наказание Каньшину В.В. Излагает доводы апелляционной жалобы и выводы суда апелляционной инстанции. Указывает, что судом не учтено ходатайство Каньшина В.В. об особом порядке судебного разбирательства; суд второй инстанции не отреагировал на грубейшие нарушения закона при оформлении аудио-протоколирования и исказил представленные доказательства; приговор наговорен только через 3 месяца после его провозглашения; ущерб в "данные изъяты" рублей подтвержден только показаниями потерпевших и материалами ОРМ; никто из оперативных работников не допрашивался; документальное подтверждение вреда отсутствует; возмещение вреда за передачу денег на взятки также вызывает сомнения; как установлено судом апелляционной инстанции, потерпевшие давали деньги именно на трудоустройство в ФСБ; судом апелляционной инстанции не исследовались "технические" ошибки при ведении протокола судебного заседания, которые фактически являются нарушениями судами закона; невозможно вынести приговор в совещательной комнате за такое короткое время; судом апелляционной инстанции оставлено без внимания, что приговор провозглашен незаконно; не учтены заслуги Каньшина В.В. перед государством, что у него на иждивении престарелая мать; в срок наказания не зачтено время его незаконного задержания. Просит обратить внимание на то, что уголовное дело было возбуждено о действиях, по которым Каньшин В.В. сообщал ранее следователю и для искусственного увеличения срока наказания правоохранительные органы тянут время, чтобы прошла кассационная инстанция.

Рассмотрев доводы кассационных жалоб и дополнений к ним, изучив уголовное дело, судебная коллегия приходит к следующему.

Все обстоятельства, подлежащие в соответствии со ст. 73 УПК РФ доказыванию по уголовному делу, судом установлены.

Выводы суда о виновности Каньшина И.В. и Каньшина В.В. в покушении на мошенничество в особо крупном размере, а также в мошенничестве в крупном размере, совершенных группой лиц по предварительному сговору, основаны на доказательствах, исследованных судом всесторонне, полно и объективно, в том числе:

- показаниях потерпевшего ФИО10 о том, что в период с апреля 2016 года по август 2018 года Каньшин И.В. и Каньшин В.В. обманным путем завладели его деньгами в сумме "данные изъяты" рублей, при передаче Каньшину И.В. денег в сумме еще "данные изъяты" рублей, последний был задержан сотрудниками УФСБ;

- постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" в целях выявления и раскрытия тяжкого преступления, совершаемого Каньшиным И.В. и Каньшиным В.В.;

- протоколы осмотров мест происшествий, где со слов потерпевшего ФИО10 он передавал осужденным денежные средства;

- показаниях потерпевшей ФИО11 об обстоятельствах причинения ей ущерба Каньшиным И.В. и Каньшиным В.В, которые обманным путем завладели ее денежными средствами в общей сумме 680 300 рублей, а также об обстоятельствах причинения указанными лицами ущерба ее брату ФИО10, которому она одалживала деньги;

- аудиозаписи разговоров между ФИО10, ФИО11 и Каньшиным И.В, Каньшиным В.В.

Всем исследованным в судебном заседании доказательствам суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, с точки зрения относимости и допустимости, а в совокупности они были признаны достаточными для рассмотрения дела.

В судебном заседании было обеспечено равенство прав сторон, которым суд, сохраняя объективность и беспристрастность, создал необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств.

Суд, надлежащим образом оценив собранные по делу доказательства в их совокупности и правильно установив фактические обстоятельства дела, пришел к обоснованному выводу о доказанности вины каждого из осужденных в покушении на мошенничество в особо крупном размере, а также в мошенничества в крупном размере, совершенных группой лиц по предварительному сговору.

Вопреки доводам кассационных жалоб, существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену судебных решений, в ходе уголовного судопроизводства не допущено.

Доводы защитников о нарушениях уголовно-процессуального закона в ходе уголовного судопроизводства, в том числе в ходе судебных заседаний и при оглашении приговора, аналогичные доводам кассационных жалоб, надлежащим образом проверены судом апелляционной инстанции и правомерно признаны необоснованными.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке судебная коллегия на основании ст.389.13 УПК РФ проверила законность, обоснованность и справедливость приговора и вынесла определение в соответствии с требованиями ст.389.28 УПК РФ, надлежащим образом проверив все доводы апелляционных жалоб.

Действия Каньшина И.В. и Каньшина В.В. по ч.3 ст.30, ч.4 ст.159 УК РФ, ч.3 ст.159 УК РФ квалифицированы правильно.

Наказание осужденному Каньшину И.В. назначено справедливое. При этом приняты во внимание все обстоятельства дела и данные о личности виновного.

Отягчающим наказание обстоятельством обоснованно признан рецидив преступлений.

В качестве смягчающих обстоятельств учтены полное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие малолетнего ребенка, состояние здоровья, связанное с имеющимися у него заболеваниями.

Предусмотренных законом оснований для признания смягчающими и иных обстоятельств, и снижении в связи с этим наказания, как об этом указывается в кассационной жалобе, не имеется.

Правила ч.3 ст.66 УК РФ при назначении наказания за неоконченное преступление по ч.3 ст.30, ч.4 ст.159 УК РФ, не нарушены.

Осужденному, ходатайствовавшему о применении особого порядка судебного разбирательства, наказание назначено фактически также по правилам ч.7 ст.316 УПК РФ.

Предусмотренных законом оснований полагать, что наказание по предыдущему приговору Каньшиным И.В. отбыто, как об этом указывается в кассационной жалобе, не имеется.

При таких обстоятельствах суд пришел к правильному выводу о назначении Каньшину И.В. окончательного наказания с применением положений ст.70 УК РФ.

Оснований для применения ст.ст.64, 73 УК РФ, ч.6 ст.15 УК РФ суд правомерно не усмотрел.

Вместе с тем, приговор и апелляционное определение подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу судом допущены.

В силу ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Согласно ч. ч. 1, 3 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений его Общей части. При назначении виновному наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Указанные положения уголовного закона при назначении наказания осужденному Каньшину В.В. нарушены.

При назначении Каньшину В.В. наказания отягчающих обстоятельств не установлено. Смягчающими наказание обстоятельствами признаны полное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие несовершеннолетнего ребенка, состояние здоровья, связанное с имеющимися у него заболеваниями, наличие медали и благодарности.

Вместе с тем, как усматривается из материалов уголовного дела, Каньшин В.В. является ветераном боевых действий. Однако указанное обстоятельство необоснованно судом не признано смягчающим.

В связи с чем, приговор в этой части подлежит изменению. Признание смягчающим обстоятельством, что Каньшин В.В. является ветераном боевых действий, влечет смягчение назначенного ему наказания.

Кроме того, судебные решения подлежат изменению также в связи с нижеследующим.

Судом принято правильное решение об удовлетворении исковых требований потерпевших о возмещении ущерба в солидарном порядке.

Вместе с тем, в противоречие с выводом о взыскании сумм ущерба в солидарном порядке, суд одновременно указал о взыскании с каждого из осужденных сумм ущерба в долевом порядке.

В связи с чем, указания о взыскании с осужденных конкретных сумм в возмещение ущерба, подлежат исключению из приговора.

Срок наказания каждому из осужденных следует исчислять с даты вступления приговора в законную силу.

Кроме того, согласно материалам дела, Каньшин И.В. фактически был задержан 1 августа 2018 года и время нахождения его под стражей подлежит зачету с 1 августа 2018 года до вступления приговора в законную силу.

При этом доводы кассационной жалобы о том, что Каньшин В.В. был фактически задержан ранее 1 декабря 2018 года, материалами дела не подтверждаются.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст. 401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Пятигорского городского суда Ставропольского края от 18 октября 2019 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 29 мая 2020 года в отношении Каньшина И.В. и Каньшина В.В. изменить:

- признать смягчающим наказание Каньшина В.В. обстоятельством, что он является ветераном боевых действий;

- смягчить наказание, назначенное Каньшину В.В. по

- по ч.3 ст.30, ч.4 ст.159 УК РФ до 3 лет 10 месяцев лишения свободы;

- по ч.3 ст.159 УК РФ до 1 года 10 месяцев лишения свободы;

- в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.4 ст.159 УК РФ, ч.3 ст.159 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- исключить указание о взыскании в пользу ФИО10 по "данные изъяты" рублей с каждого;

- исключить указание о взыскании в пользу ФИО11 по "данные изъяты" рублей с каждого;

- срок наказания каждому из осужденных исчислять с 29 мая 2020 года, с зачетом времени содержания под стражей из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима: Каньшину И.В. с 1 августа 2018 года до 29 мая 2020 года; Каньшину В.В. с 1 декабря 2018 года до 29 мая 2020 года.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи М.И. Султанов

С.Н. Харрасова