Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 28 января 2021 г. по делу N 7У-3278/2020[77-154/2021-(77-1256/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Харрасовой С.Н, Султанова М.И, при секретаре судебного заседания Бастанжиевой Е.М, с участием прокурора Пономарева А.А, осужденного Магомедова Д.Р. по системе видеоконференц-связи, его защитника - адвоката Свидина В.О.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Магомедова Д.Р. на приговор Каспийского городского суда Республики Дагестан от 20 мая 2020 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Дагестан от 29 июля 2020 года.

Заслушав доклад судьи Султанова М.И, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, возражения, выслушав выступления осужденного Магомедова Д.Р. и его защитника - адвоката Свидина В.О, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Пономарева А.А, об изменении судебных решений, судебная коллегия

установила:

по приговору Каспийского городского суда Республики Дагестан от 20 мая 2020 года

Магомедов ФИО13, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый, - 17 июня 2019 года (с учетом последующих изменений) по п.п. "б", "в", ч. 2 ст. 158 УК РФ (2 преступления), п. "б" ч. 2 ст. 158, ч. 2, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 17 мая 2019 года) к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, осужден к лишению свободы по п. п. "б" "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам, ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения к 1 году лишения свободы в исправительной колонии общего режима, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 17 июня 2019 года и окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен со 2 марта 2019 года.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей по приговору от 17 мая 2019 года со 2 марта по 3 июля 2019 года, по приговору от 17 июня 2019 года с 4 июля по 9 августа 2019 года, по настоящему уголовному делу с 20 марта 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Дагестан от 29 июля 2020 года приговор изменен:

- срок наказания исчислен с 29 июля 2020 года, с зачетом времени содержания под стражей по настоящему делу с 20 марта 2020 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

- в окончательное наказание зачтено наказание, отбытое по приговору от 17 июня 2019 года (с учетом последующих изменений).

В остальном приговор оставлен без изменения.

Магомедов Д.Р. признан виновным в краже, то есть в тайном хищении чужого имущества с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину и в покушении на кражу чужого имущества с незаконным проникновением в помещение. Преступления совершены в "адрес" Республики Дагестан в период с ноября по декабрь 2018 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Магомедов Д.Р, считая судебные решения незаконными и несправедливыми ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания, просит их изменить и смягчить наказание. Указывает, что при установленной совокупности смягчающих наказание обстоятельств, осознания им содеянного, имеются основания для смягчения наказания как за содеянное, так и окончательного наказания. Также ходатайствует о соединении уголовных дел и рассмотрении их в одном производстве.

В возражении государственный обвинитель Ибрагимов М.М, считая доводы кассационной жалобы необоснованными, просит оставить судебные решения без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Магомедова Д.Р. в совершенных преступлениях, а также квалификация его действий являются правильными и подтверждаются доказательствами, имеющимися в материалах уголовного дела. Доказательства исследованы в судебном заседании и подробно изложены в обжалуемых судебных решениях, отвечают требованиям относимости, допустимости, достоверности и достаточности для вынесения обвинительного приговора.

В соответствии со ст. ст. 88, 307 УПК РФ суд привел основания, по которым положил в основу обвинительного приговора одни доказательства, и привел мотивы, по которым отверг доводы стороны защиты о невиновности Магомедова Д.Р.

Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым изменить судебные решения по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

В силу п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, розыску имущества, добытого подлежат учету в качестве смягчающих наказание обстоятельств.

Уголовное дело по факту кражи имущества из подсобного помещения хозяйства ФИО8 - автомобильного аккумулятора и медного кувшина, общей стоимостью 13 000 рублей возбуждено на основании заявления потерпевшего (том 1, л.д. 30), исходя из которого оно совершено в условиях неочевидности. Причастность Магомедова Д.Р. к данному преступлению установлена из его объяснения (том 1, л.д. 39-40), в котором он подробно сообщил об обстоятельствах совершенного преступления, а также о местонахождении похищенного, что в последующем позволило изъять и вернуть законному владельцу часть похищенного.

В этой связи судебная коллегия указанное объяснение Магомедова Д.Р. признает явкой с повинной. По преступлению в отношении ФИО9 явки с повинной не имеется, поскольку Магомедов Д.Р. в общественно опасных намерениях был изобличен потерпевшей на месте происшествия.

Поскольку при допросе в качестве подозреваемого (том 1, л.д.73-77, проверки показаний на месте (том 1, л.д. 81-84), допросе в качестве обвиняемого (том 1, л.д. 133-136), Магомедов Д.Р. детально сообщил об обстоятельствах совершенных преступлений, сообщил, что его умысел был направлен на хищение велосипеда из хозяйства ФИО9, о чем не было известно, указал местонахождение похищенного, что нашло свое последующее подтверждение, судебная коллегия данные обстоятельства признает активным способствованием раскрытию и расследованию преступления, розыску имущества, добытого преступным путем.

При таких обстоятельствах судебная коллегия назначает Магомедову Д.Р. наказание с учетом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ, в этой связи подлежит смягчению и окончательное наказание, что не требует соединения уголовных дел в одно производство.

Поскольку суд при назначении наказания как на основании ч. 2 ст. 69, так и ч. 5 ст. 69 УК РФ установилрежим исправительного учреждения, который в силу ст. 58 УК РФ подлежит определению лишь при назначении окончательного наказания, установление вида исправительного учреждения при назначении наказания в соответствии с ч.2 ст. 69 УК РФ подлежит исключению из судебных решений.

Поскольку окончательное наказание Магомедову Д.Р. подлежит назначению по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного присоединения назначенного в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ наказания и наказания по приговору от 17 июня 2019 года, которое назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного присоединения наказания по приговору от 17 мая 2019 года, содержание под стражей Магомедова Д.Р. до вступления приговора в законную силу подлежит зачету в срок отбытого наказания исходя из положений п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в соотношении один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Магомедов Д.Р. по приговору от 17 мая 2019 года (том 1, л.д.211-216) содержался под стражей со 2 марта 2019 года (со дня задержания) по 3 июля 2019 года (вступления приговора в законную силу), по приговору от 17 июня 2019 года (том 2, л.д.10-20) с 4 июля по 9 августа 2019 года (вступления приговора в законную силу), по настоящему уголовному делу переведен из исправительной колонии и числился за судом с 20 марта 2020 года (том 1, л.д. 23) до 29 июля 2020 года (вступления приговора в законную силу), данные периоды подлежат зачету в срок отбытого наказания из вышеуказанного льготного расчета.

Период отбывания Магомедовым Д.Р. наказания по приговору от 17 июня 2019 года с 10 августа 2019 года до 20 марта 2020 года также подлежит зачету в срок отбытого наказания, однако ввиду отбывания им наказания по приговору вступившему в законную силу на данный период льготный зачет исходя из положений ст. 72 УК РФ не применяется.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст. 401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Каспийского городского суда Республики Дагестан от 20 мая 2020 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Дагестан от 29 июля 2020 года в отношении Магомедова Джабраила Руслановича изменить:

- исключить из резолютивной части приговора назначение режима исправительного учреждения при назначении наказания по ч. 2 ст. 69 УК РФ;

- признать смягчающим наказание обстоятельством по п. "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ явку с повинной;

- признать смягчающим наказание обстоятельством активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, розыску имущества, добытого преступным путем;

смягчить наказание по п. п. "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 6 месяцев лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 4 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить 9 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч. 2 ст. 69 УК РФ и по приговору от 17 июня 2019 года, окончательно назначить 5 лет 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

-срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу - с 29 июля 2020 года;

зачесть в срок отбытого наказания время содержания под стражей, с учетом приговора от 17 мая 2019 года со 2 марта по 3 июля 2019 года, от 17 июня 2019 года с 4 июля 2019 года по 9 августа 2019 года, по настоящему делу с 20 марта 2020 года до 29 июля 2020 года из расчета 1 день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а также отбытый срок наказания по приговору от 17 июня 2019 года с 10 августа 2019 года до 20 марта 2020 года.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи С.Н. Харрасова

М.И. Султанов