Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 28 января 2021 г. по делу N 7У-12515/2020[77-316/2021-(77-3163/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Чистяковой Н.И, судей Симаковой И.Н, Нарской М.Ю, при секретаре Петровец А.А, с участием:

прокурора Юровских О.В, осуждённого Никанкина С.А, защитника-адвоката Бережной О.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Никанкина С.А. о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка N 5 Тракторозаводского района г. Челябинска от 20 мая 2019 года и апелляционного постановления Тракторозаводского районного суда г. Челябинска от 12 сентября 2019 года, в соответствии с которыми

Никанкин Сергей Анатольевич, родившийся "данные изъяты", гражданин "данные изъяты", судимый:

- 14 марта 2017 года Сосновским районным судом Челябинской области по пп. "б", "в" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 2 ст. 69, ст. 73 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 03 года 06 месяцев условно с испытательным сроком 03 года 06 месяцев;

- 18 августа 2017 года Металлургическим районным судом г. Челябинска по ч. 2 ст. 139, ч. 1 ст. 161 УК РФ, в соответствии со ст. 78 УК РФ от наказания по ч. 2 ст. 139 УК РФ освобождённый в связи с истечением срока давности уголовного преследования, по ч. 1 ст. 161 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 03 года условно с испытательным сроком 03 года.

Постановлением Металлургического районного суда г. Челябинска от 24 ноября 2017 года условное осуждение по приговорам от 14 марта 2017 года и 18 августа 2017 года отменено, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров назначено наказание в виде лишения свободы на срок 03 года 08 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима; в срок наказания зачтено время содержания под стражей по приговору Сосновского районного суда Челябинской области от 14 марта 2017 года с 27 февраля 2017 года по 14 марта 2017 года; задержан 21 сентября 2018 года, неотбытая часть наказания 02 года 11 месяцев 07 дней, осуждён по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок один год.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного присоединения неотбытого наказания по приговорам Сосновского районного суда Челябинской области от 14 марта 2017 года и Металлургического районного суда г. Челябинска от 18 августа 2017 года с учётом постановления Металлургического районного суда г. Челябинска от 24 ноября 2017 года Никанкину С.А. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок четыре года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с 20 мая 2019 года с зачётом времени содержания под стражей Никанкина С.А. по приговору Сосновского районного суда Челябинской области от 14 марта 2017 года - с 27 февраля 2017 года по 14 марта 2017 года, времени отбывания наказания по постановлению Металлургического районного суда г. Челябинска от 24 ноября 2017 года - с момента фактического задержания - 21 сентября 2018 года, а также в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) времени содержания под стражей с 20 мая 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Тракторозаводского районного суда г. Челябинска от 12 сентября 2019 года приговор изменён: постановлено исключить из сведений, характеризующих личность осуждённого, указание на то, что Никанкин С.А. ранее был судим; снизить наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, до одиннадцати месяцев лишения свободы; окончательное наказание, назначенное Никанкину С.А. по правилам ст. 70 УК РФ, снизить до трёх лет одиннадцати месяцев лишения свободы; исключить из резолютивной части приговора указание на зачёт в срок отбывания наказания периода с 27 февраля 2017 года по 14 марта 2017 года, а также 21 сентября 2018 года; срок отбывания наказания исчислять с 20 мая 2019 года.

Заслушав доклад судьи Симаковой И.Н. об обстоятельствах дела, доводах кассационной жалобы, выступления осуждённого Никанкина С.А. и адвоката Бережной О.А, поддержавших изложенные в кассационной жалобе доводы, прокурора Юровских О.В, полагавшей апелляционное постановление подлежащим изменению ввиду существенного нарушения уголовного закона, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Никанкин С.А. признан виновным и осуждён за тайное хищение имущества "данные изъяты" на общую сумму 10 900 рублей.

Преступление совершено в период с 16 декабря 2017 года по 27 марта 2018 года в Тракторозаводском районе г. Челябинска при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Никанкин С.А. выражает несогласие с апелляционным постановлением. В обоснование указывает, что был задержан 21 сентября 2018 года, с 27 сентября 2018 года отбывал наказание в виде лишения свободы на срок три года восемь месяцев в исправительной колонии общего режима по приговорам от 14 марта 2017 года и 18 августа 2017 года. На момент рассмотрения данного уголовного дела им уже было отбыто восемь месяцев лишения свободы. С вновь вынесенным приговором от 20 мая 2019 года был полностью согласен, однако 25 июня 2019 года прокурором с пропуском срока принесено апелляционное представление на мягкость назначенного ему наказания. Восстановив срок, суд изменил приговор, не засчитав отбытое им в исправительной колонии наказание, в результате чего ему придется отбывать фактически пять лет лишения свободы. Просит назначенное наказание смягчить.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы жалобы осуждённого, выслушав мнения участников процесса, судебная коллегия приходит к выводу, что по данному уголовному делу такие нарушения уголовного закона при назначении наказания допущены.

Уголовное дело в отношении Никанкина С.А. рассмотрено судом в особом порядке судебного разбирательства, установленном гл. 40 УПК РФ.

Требования, предъявляемые законом для рассмотрения дела в указанном порядке, судом соблюдены. Суд проверил, что ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке заявлено Никанкиным С.А. добровольно, после консультации с адвокатом, при этом осуждённый осознаёт последствия удовлетворения этого ходатайства. Суд также убедился в обоснованности предъявленного Никанкину С.А. обвинения и правильно квалифицировал его действия по ч. 1 ст. 158 УК РФ.

Наказание за данное преступление Никанкину С.А. назначено с учётом характера и степени общественной опасности совершённого преступления, конкретных обстоятельств дела, данных о личности виновного, которые суд перечислил в приговоре, влияния назначенного наказания на исправление виновного и условия жизни его семьи, наличия смягчающих наказание обстоятельств, в качестве которых признаны наличие чистосердечного признания, расценённого судом как явка с повинной, полное признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья подсудимого, страдающего рядом заболеваний.

В качестве отягчающего наказание обстоятельства суд правомерно в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ признал рецидив преступлений, поскольку Никанкин С.А. имеет непогашенные судимости за совершённые в совершеннолетнем возрасте умышленные преступления средней тяжести (приговоры от 14 марта 2017 года и от 18 августа 2017 года), условное осуждение по которым отменено постановлением Металлургического районного суда г. Челябинска от 24 ноября 2017 года. Вид рецидива определён судом в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ.

Учитывая всю совокупность представленных сторонами обстоятельств, суд принял основанное на законе решение о назначении Никанкину С.А. наказания в виде лишения свободы в пределах, предусмотренных ч. 2 ст. 68 УК РФ (в связи с наличием рецидива преступлений) и обусловленных рассмотрением уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства (ч. 5 ст. 62 УК РФ).

Суд мотивировал отсутствие оснований для применения в отношении осуждённого положений ч. 3 ст. 68 УК РФ. Исключительные обстоятельства, связанные с целями, мотивами преступления, данными о личности осуждённого, позволяющие назначить Никанкину С.А. наказание с применением положений ст. 64 УК РФ, не установлены.

Наличие отягчающего наказание обстоятельства исключает применение при назначении наказания положений ч. 6 ст. 15 УК РФ, а также ч. 1 ст. 62 УК РФ, на что правомерно обращено внимание судом.

Каких-либо иных обстоятельств, прямо предусмотренных уголовным законом в качестве подлежащих учёту при назначении наказания, но не принятых во внимание судом, из уголовного дела не усматривается и в кассационной жалобе не приведено.

Поскольку преступление Никанкин С.А. совершил в период неотбытого наказания по приговорам Сосновского районного суда Челябинской области от 14 марта 2017 года и Металлургического районного суда г. Челябинска от 18 августа 2017 года с учётом постановления Металлургического районного суда г. Челябинска от 24 ноября 2017 года, окончательное наказание правомерно назначено по правилам ст. 70 УК РФ.

Вид исправительного учреждения, в котором Никанкину С.А. надлежит отбывать наказание, определён в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Рассматривая уголовное дело по апелляционному представлению прокурора, суд апелляционной инстанции обоснованно исключил из характеризующих данных, учтённых при назначении Никанкину С.А. наказания, указание на то, что Никанкин С.А. ранее судим, в связи с чем правомерно снизил наказание, назначенное по ч. 1 ст. 158 УК РФ, а также пришёл к выводу о необходимости назначения окончательного наказания в меньшем размере.

Вопреки доводам осуждённого в жалобе правильным является и вывод суда апелляционной инстанции о необходимости исключения из приговора указания на зачёт в срок отбывания наказания периода с 27 февраля 2017 года по 14 марта 2017 года, а также 21 сентября 2018 года - отбытого срока наказания по предыдущим приговорам, поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору.

С доводами прокурора в судебном заседании суда кассационной инстанции о необходимости зачёта периода с 27 февраля 2017 года по 14 марта 2017 года в силу требований ст. 72 УК РФ нельзя также согласиться, поскольку, как указано выше, данный период входит в отбытую Никанкиным С.А. часть наказания по предыдущим приговорам. При этом время нахождения Никанкина С.А. под стражей в качестве меры пресечения по обжалуемому приговору - с 20 мая 2019 года по день вступления приговора в законную силу - произведён судом в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, в данной части приговор прокурором не оспаривался и судом апелляционной инстанции изменён не был.

Вместе с тем, правильно сославшись на нормы уголовного закона, суд апелляционной инстанции, как и мировой судья, оставил без внимания размер наказания, неотбытого Никанкиным С.А. к моменту вынесения приговора 20 мая 2019 года.

Так, согласно ст. 72 УК РФ время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы.

Как видно из материалов уголовного дела, постановлением Металлургического районного суда г. Челябинска от 24 ноября 2017 года отменено условное осуждение Никанкина С.А. по приговорам от 14 марта 2017 года и 18 августа 2017 года. В соответствии со ст. 70 УК РФ окончательное наказание ему назначено по совокупности приговоров в виде лишения свободы на срок три года восемь месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима. В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей по приговору от 14 марта 2017 года в период с 27 февраля 2017 года по 14 марта 2017 года, с объявлением осуждённого в розыск.

21 сентября 2018 года Никанкин С.А. задержан и направлен в исправительную колонию для отбывания наказания.

По настоящему уголовному делу осуждённый до вынесения приговора под стражей не находился.

Таким образом, в период с 21 сентября 2018 года до 20 мая 2019 года, находясь в исправительной колонии и следственном изоляторе, Никанкин С.А. отбывал наказание по приговорам от 14 марта 2017 года и 18 августа 2017 года.

Кроме того, в срок отбытия наказания было зачтено время содержания под стражей с 27 февраля 2017 года по 14 марта 2017 года по приговору от 14 марта 2017 года, исчислять который следовало с учётом установленного судом Никанкину С.А. при отмене условного осуждения вида исправительного учреждения - исправительная колония общего режима и изменений, внесённых в ст. 72 УК РФ Федеральным законом от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ.

С учётом изложенного, по состоянию на 20 мая 2019 года Никанкиным С.А. отбыто восемь месяцев двадцать три дня, неотбытая часть наказания по приговорам Сосновского районного суда Челябинской области от 14 марта 2017 года и Металлургического районного суда г. Челябинска от 18 августа 2017 года с учётом постановления Металлургического районного суда г. Челябинска от 24 ноября 2017 года составляла два года одиннадцать месяцев семь дней.

Однако, снизив осуждённому наказание за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 158 УК РФ, до одиннадцати месяцев лишения свободы, а окончательное наказание, назначенное в соответствии со ст. 70 УК РФ, только до трёх лет одиннадцати месяцев, суд апелляционной инстанции нарушил принцип частичного присоединения неотбытой части наказания к вновь назначенному наказанию, поскольку максимально допустимый срок даже в случае применения полного присоединения неотбытой части наказания не мог превышать трёх лет десяти месяцев семи дней.

Допущенное нарушение уголовного закона является существенным, поскольку влияет на наказание, то есть на исход дела.

Поскольку данное нарушение закона может быть устранено судом кассационной инстанции, состоявшиеся в отношении Никанкина С.А. судебные решения подлежат изменению в части назначенного наказания.

Начало исчисления срока наказания судом как первой, так и апелляционной инстанций определено с даты вынесения приговора, а не с даты вступления приговора в законную силу, как то следует из ст. 72 УК РФ. Однако, поскольку данное обстоятельство на исход дела не повлияло, судебная коллегия не усматривает оснований для внесения изменений в судебные решения в данной части.

Каких-либо иных предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ оснований для изменения состоявшихся в отношении Никанкина С.А. судебных решений не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор мирового судьи судебного участка N 5 Тракторозаводского района г. Челябинска от 20 мая 2019 года и апелляционное постановление Тракторозаводского районного суда г. Челябинска от 12 сентября 2019 года в отношении Никанкина Сергея Анатольевича изменить.

Снизить назначенное в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров наказание в виде лишения свободы до трёх лет шести месяцев.

В остальной части эти же приговор и апелляционное постановление в отношении Никанкина С.А. оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном гл. 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий:

Судьи: