Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 08 февраля 2021 г. по делу N 7У-14740/2020[77-295/2021-(77-2950/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвёртого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Скачкова А.А, судей Ермаковой И.М, Маслова О.В, при ведении протокола секретарём судебного заседания Гребенниковой Э.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании материалы дела и кассационное представление прокурора Краснодарского края Табельского С.В. о пересмотре апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 22 июля 2020 года в отношении Косяна Самвела Багратовича.

Заслушав доклад судьи Ермаковой И.М, выступления осуждённого Косяна С.Б. и адвоката Патрушевой Ю.А, возражавших по доводам кассационного представления, мнение прокурора Степановой О.Н, полагавшей необходимым апелляционное определение отменить, судебная коллегия

установила:

приговором Хостинского районного суда г. Сочи Краснодарского края от 19 мая 2020 года

Косян ФИО11, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" края, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ "данные изъяты" "адрес" края по ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

- ДД.ММ.ГГГГ "данные изъяты" "адрес" края (с учётом изменений, внесённых постановлением президиума "данные изъяты" от ДД.ММ.ГГГГ) по пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) с применением ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 6 годам 4 месяцам лишения свободы; освобождённый 10 февраля 2015 года по отбытии наказания, осуждён по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Осуждённому Косяну С.Б. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу.

Срок наказания Косяну С.Б. постановлено исчислять с 19 мая 2020 года. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания его под стражей с 19 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

По делу определена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 22 июля 2020 года приговор изменён: исключено из приговора указание суда на особо опасный рецидив преступлений и отмечено, что в действиях осуждённого имеется опасный рецидив преступлений; назначено Косяну С.Б. наказание по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ в виде 2 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Согласно приговору Косян С.Б. признан виновным и осуждён за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершённое с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счёта.

Преступление совершено в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ на территории "адрес" края при обстоятельствах, установленных судом.

Осуждённый Косян С.Б. свою вину в совершении преступления признал полностью.

Обвинительный приговор постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В кассационном представлении прокурор Краснодарского края Табельский С.В. ставит вопрос об отмене апелляционного определения ввиду существенного нарушения уголовного закона и направлении дела на новое апелляционное рассмотрение, при этом указывает на то, что выводы суда апелляционной инстанции об отсутствии в действиях Косяна С.Б. особо опасного рецидива преступлений и наличии в его действиях опасного рецидива являются несостоятельными и противоречат материалам уголовного дела, в связи с чем осуждённому был неверно определён вид исправительного учреждения, в котором ему надлежит отбывать наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

В силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По смыслу закона такими нарушениями, в частности, являются нарушения, повлиявшие на вывод суда о виновности, на юридическую оценку содеянного, назначение судом наказания или применение иных мер уголовно-правового характера и на решение по гражданскому иску.

Судебная коллегия находит, что по настоящему уголовному делу судом апелляционной инстанции допущены такие нарушения закона.

В силу ч. 4 ст. 7 УПК РФ определение суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

Определение признается таковым, если оно постановлено в соответствии с требованиями УПК РФ, при правильном применении уголовного закона и содержит основанные на материалах дела аргументированные выводы суда.

Однако апелляционное определение суда апелляционной инстанции указанным требованиям уголовно-процессуального закона не отвечает.

В соответствии с ч. 1 и п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление. Рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Согласно приговору, в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Косяна С.Б, признан особо опасный рецидив преступлений.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что на момент совершения преступления Косян С.Б. имел две непогашенные судимости, в том числе по приговору "данные изъяты" "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, по которому он был осуждён за совершение тяжкого преступления по ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года, а также по приговору "данные изъяты" "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ (с учётом изменений, внесённых постановлением президиума "данные изъяты" от ДД.ММ.ГГГГ), которым он был осуждён за совершение двух тяжких преступлений, предусмотренных пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) и ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) с применением ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 6 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Из исправительного учреждения осуждённый был освобождён ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания.

Суд апелляционной инстанции, проверяя материалы уголовного дела по апелляционной жалобе осуждённого, внёс изменения в приговор, исключив указание на наличие в действиях Косяна С.Б. особо опасного рецидива преступлений и признав в его действиях опасный рецидив преступлений.

В обоснование принятого решения суд апелляционной инстанции указал, что поскольку наказание по приговору "данные изъяты" "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в виде 3 лет лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ было назначено условно с испытательным сроком, то, несмотря на то, что данное наказание приговором "данные изъяты" "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в силу ч. 5 ст. 74 УК РФ было отменено, говорить о том, что Косян С.Б. дважды был осуждён за тяжкое преступление к реальному лишения свободы, неправильно.

Однако данный вывод суда апелляционной инстанции сделан без учёта разъяснений, содержащихся в пп. 45, 46 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", согласно которым отмена условного осуждения образует рецидив преступлений в том случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осуждённого для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления. При этом не имеет значения, по каким основаниям прежде отменялось условное осуждение - в соответствии с ч. 4 или ч. 5 ст. 74 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров. Если по первому приговору лицо было осуждено за умышленное преступление (кроме преступления небольшой тяжести) к лишению свободы условно, при вынесении второго приговора за новое преступление суд, на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ, отменил условное осуждение и назначил наказание в соответствии со ст. 70 УК РФ, то при постановлении третьего приговора за вновь совершённое преступление первая и вторая судимости учитываются при определении наличия рецидива преступлений.

При признании рецидива преступлений опасным или особо опасным (чч. 2чч. 2, 3 ст. 18 УК РФ) осуждение к реальному лишению свободы включает в себя и условное осуждение к лишению свободы, если условное осуждение отменялось и лицо направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы до совершения им нового преступления.

При таких данных судебная коллегия находит, что допущенное судом апелляционной инстанции нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку влияет на назначение Косяну С.Б. справедливого наказания.

Согласно ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осуждённого, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Учитывая, что с момента вступления приговора в отношении Косяна С.Б. в законную силу один год не прошёл, судебная коллегия считает необходимым отменить апелляционное определение и передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение в тот же суд иным составом суда.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 22 июля 2020 года в отношении Косяна ФИО12 отменить, передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

Кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи