Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 11 февраля 2021 г. по делу N 7У-307/2021[77-65/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе председательствующего Гринсона Е.М., судей: Билоград И.Г., Писаревой А.В., с участием прокурора Ковязиной Ю.Н., осуждённого Саяна А.О. (путем использования системы видеоконференц-связи), переводчика ФИО9 (путем использования системы видеоконференц-связи), адвокатов Гербелевой В.В., Финк Л.А., при секретаре Бабийчук Г.А., рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Саяна А.О. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 06.04.2017 года, УСТАНОВИЛА:

Приговором Кызылского городского суда Республики Тыва от 06.04.2017 года

Саян "данные изъяты", родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" "адрес", ранее судимый:

- приговором Тоджинского районного суда Республики Тыва от 18.02.2005 года по ч. 1 ст. 105 УК РФ к 9 годам лишения свободы, освобожден 30.06.2009 года на основании постановления Кызылского городского суда Республики Тыва от 17.06.2009 года, условно-досрочно, на 1 год 6 месяцев 16 дней;

- приговором Кызылского городского суда Республики Тыва от 14.09.2011 года (с учетом определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 11.01.2012 года) по ч. 1 ст. 114 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, освобожден 02.02.2012 года по отбытии наказания, осужден по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ, с применением положений ст. 64 УК РФ, к 7 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, Самбуу "данные изъяты", родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" "адрес", ранее судимый:

- приговором Тоджинского районного суда Республики Тыва от 05.08.2002 года по ч. 1 ст. 105 УК РФ к 10 годам лишения свободы, освобожден 19.01.2012 года по отбытии наказания;

- приговором Кызылского районного суда Республики Тыва от 26.12.2016 года по ч. 1 ст. 105 УК РФ к 10 годам лишения свободы, осужден по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ к 10 годам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания по приговору Кызылского районного суда Республики Тыва от 26.12.2016 года, окончательно назначено наказание в виде 15 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В апелляционном порядке приговор суда не обжаловался, вступил в законную силу 11.05.2017 года.

В кассационной жалобе осуждённый Саян А.О. просит пересмотреть приговор суда как незаконный и необоснованный. Обращает внимание на то, что из установленных судом фактических обстоятельств следует, что он совершил пособничество в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - "данные изъяты" - общей массой "данные изъяты" грамма, что, как указано в приговоре, является крупным размером, тогда как, согласно Постановлению Правительства от 01.10.2012 года N1002, данная масса наркотического средства относится к значительному размеру. С учетом указанных обстоятельств, просит переквалифицировать его действия с ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ со смягчением назначенного наказания с применением положений ст. 64 УК РФ до 4 лет лишения свободы.

Заслушав доклад судьи Гринсона Е.М, выступления осуждённого Саяна А.О. и адвокатов Гербелевой В.В, Финк Л.А, поддержавших доводы жалобы и просивших об изменении приговора суда, выступление прокурора Ковязиной Ю.Н, предлагавшей квалифицировать действия осужденных как связанных с незаконным оборотом наркотического средства в значительном размере со смягчением назначенного им наказания, проверив уголовное дело, доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Виновность Самбуу А.Н, Саяна А.О. в совершении указанного в приговоре деяния доказана приведёнными в приговоре доказательствами, которые были исследованы в судебном заседании и получили надлежащую оценку суда, в частности, явкой с повинной Саяна А.О. и показаниями осуждённых Самбуу А.Н. и Саяна А.О. о их действиях по сбыту наркотического средства, а также о роли и конкретных действиях каждого из них; результатами оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент", протоколами осмотров места происшествия, предметов, опознания, заключением эксперта и другими доказательствами по делу, приведенными в приговоре.

Из материалов уголовного дела усматривается, что предварительное расследование и судебное заседание по делу проведены полно и объективно, без нарушений уголовно-процессуального законодательства, с соблюдением принципов уголовного судопроизводства, право на защиту Самбуу А.Н, Саяна А.О. нарушено не было.

Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ ввиду существенного нарушения уголовного закона, повлиявшего на исход дела.

В силу ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, и он признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства и основан на правильном применении уголовного закона.

По настоящему уголовному делу данные требования закона судом первой инстанции выполнены не в полной мере.

Основанием к отмене приговора суда является нарушение требований ст. ст. 307, 308 УПК РФ, предусматривающих, что описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного доказанным. При постановлении приговора необходимо выяснить является ли доказанное деяние преступлением и каким пунктом, частью, статьей Уголовного кодекса оно предусмотрено.

Как видно из приговора, по мнению судебной коллегии, эти требования закона судом выполнены не были.

Из приговора следует, что Самбуу А.Н. признан виновным в совершении покушения, а Саян А.О. - в совершении пособничества в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере: смеси табака и наркотического средства - "данные изъяты" общая масса которого в высушенном состоянии составила "данные изъяты" грамма, что, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 года N1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, - крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей ст. 228, ст. 2281, ст. 229 и ст. 2291 УК РФ" образует значительный, а не крупный размер наркотического средства.

При этом, в нарушение требований ст. 307 УПК РФ, суд в описательно-мотивировочной части приговора свои выводы относительно размера наркотического средства и, соответственно, квалификации действий осужденных по п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ, не мотивировал, что существенно повлияло на выводы суда относительно юридической оценки действий Самбуу А.Н. и Саяна А.О.

Таким образом, поскольку выводы суда о наличии в действиях осужденных, связанных с незаконным оборотом наркотического средства, квалифицирующего признака ч. 4 ст. 2281 УК РФ - "в крупном размере", противоречат выводам суда о том, что действия Самбуу А.Н. и Саяна А.О. были направлены на сбыт наркотического средства в значительном размере, допущенные судом нарушения норм уголовного и уголовно-процессуального закона существенным образом затрагивают интересы осуждённых, влияют на законность и справедливость принятого решения. Учитывая указанные обстоятельства, судебная коллегия полагает необходимым переквалифицировать действия Самбуу А.Н. на ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере, а действия Саяна А.О. - на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ как пособничество в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере.

При назначении наказания Самбуу А.Н. и Саяну А.О, судебная коллегия учитывает требования ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, характер и степень общественной опасности совершенного каждым из них преступления, данные о личности осуждённых, смягчающие наказание Самбуу А.Н. и Саяна А.О. обстоятельства, указанные в приговоре суда, влияние наказания на исправление осуждённых и условия жизни их семей. Оснований для признания иных обстоятельств в качестве смягчающих наказание Самбуу А.Н. и Саяну А.О, помимо установленных судом первой инстанции, судебная коллегия не находит.

Обстоятельством, отягчающим наказание осуждённых, является наличие рецидива преступлений. В связи с этим, в соответствии с ч. 1 ст. 68 УК РФ, при назначении им наказания судебной коллегией учитываются характер и степень общественной опасности ранее совершенных Самбуу А.Н. и Саяном А.О. преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенного каждым из осужденных преступления. В соответствии с ч. 1 ст. 66 УК РФ, при назначении наказания осужденным за неоконченное преступление учитываются обстоятельства, в силу которых преступление каждым из них не было доведено до конца.

С учетом совокупности всех обстоятельств, учитываемых при назначении наказания, характера, степени общественной опасности и обстоятельств преступления, совершенного Самбуу А.Н. и Саяном А.О. и данных о личности каждого из них, смягчающих и отягчающего их наказание обстоятельств, судебная коллегия полагает, что наказание осужденным надлежит назначить в соответствии с ч. 2 ст. 68 УК РФ, в виде лишения свободы на определенный срок без дополнительных наказаний в виде штрафа и ограничения свободы, а Саяну А.О. - с применением положений ст. 64 УК РФ. При этом судебная коллегия не находит оснований для назначения наказания с применением положений ч. 6 ст. 15, ч. 3 ст. 68, 73 УК РФ.

Поскольку Самбуу А.Н. совершил преступление по настоящему делу до его осуждения по приговору Кызылского районного суда Республики Тыва от 26.12.2016 года, наказание ему следует назначить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ - по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний. На основании положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, наказание, отбытое им по приговору Кызылского районного суда Республики Тыва от 26.12.2016 года - с 06.12.2015 года по 05.04.2017 года - подлежит зачету в срок назначенного наказания из расчета один день за один день.

Вид исправительного учреждения, где Самбуу А.Н. и Саяну А.О. надлежит отбывать наказание в виде лишения свободы, судебная коллегия определяет в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ - исправительная колония особого режима, поскольку Самбуу А.Н. и Саян А.О. осуждаются к лишению свободы при особо опасном рецидиве преступлений.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационную жалобу осуждённого Саяна А.О. - удовлетворить.

Приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 06.04.2017 года в отношении Самбуу "данные изъяты" и Саяна "данные изъяты" - изменить.

Переквалифицировать действия Самбуу "данные изъяты" с ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ на ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ.

Назначить Самбуу "данные изъяты" по ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ наказание в виде 8 (восьми) лет лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору Кызылского районного суда Республики Тыва от 26.12.2016 года, окончательно назначить Самбуу А.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 13 (тринадцать) лет с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Зачесть в срок наказания Самбуу А.Н, наказание, отбытое им по приговору Кызылского районного суда Республики Тыва от 26.12.2016 года - с 06.12.2015 года по 05.04.2017 года, из расчета один день за один день.

Переквалифицировать действия Саяна "данные изъяты" с ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ.

Назначить Саяну "данные изъяты" по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ наказание, с применением ст. 64 УК РФ, в виде 5 (пяти) лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

В остальной части указанный приговор в отношении Самбуу "данные изъяты" и Саяна "данные изъяты" - оставить без изменения.

Председательствующий:

Е.М. Гринсон

Судьи:

И.Г. БилоградА.В. Писарева