Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 10 февраля 2021 г. по делу N 7У-591/2021[77-81/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Дежурной Г.М, судей Васильева А.П, Юртаева Н.Н, при секретаре судебного заседания ФИО2, с участием

прокурора Литвиненко Е.В, осужденного Ермакова Н.Ю. по видеоконференции-связи, защитника-адвоката Тарасенко А.А, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Сахалинской области Данильченко О.В, кассационной жалобе потерпевшей ФИО6 и кассационной жалобе осужденного Ермакова Н.Ю. о пересмотре приговора Охинского городского суда Сахалинской области от 2 июня 2020 года, апелляционного определения Сахалинского областного суда от 17 августа 2020 года, Заслушав доклад судьи Дежурной Г.М, изложившей обстоятельства дела, содержание состоявшихся судебных решений, доводы кассационного представления и кассационных жалоб, мнение прокурора Литвиненко Е.В, полагавшую судебные решения подлежащими отмене по доводам кассационного представления и кассационной жалобе потерпевшей, выступление осужденного Ермакова Н.Ю. и адвоката Тарасенко А.А, возражавшего против доводов представления и жалобы потерпевшей, судебная коллегия

установила:

по приговору Охинского городского суда Сахалинской области от 2 июня 2020 года

Ермаков Николай Юрьевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый

- 6 октября 2015 года Тайшетским городским судом Иркутской области по п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года;

- 22 июня 2017 года Тайшетским городским судом Иркутской области по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 6 октября 2015 года. На основании ст.70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 3 месяца;

24 декабря 2018 года условно-досрочно освобожден от отбывания наказания на неотбытый срок 9 месяцев 2 дня на основании постановления Ангарского городского суда Иркутской области от 11 декабря 2018 года.

осужден по

- п. "в" ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена прежней - заключение под стражу.

В срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей в период с 26 декабря 2019 года по день вступления приговора в законную силу.

Удовлетворен гражданский иск потерпевшей ФИО7 В счет возмещения материального ущерба, причиненного преступлением с Ермакова Н.Ю. в пользу ФИО7 взыскано "данные изъяты" рублей.

Решен вопрос по вещественным доказательствам.

Апелляционным определением Сахалинского областного суда от 17 августа 2020 года приговор оставлен без изменения, апелляционная жалоба осужденного Ермакова Н.Ю, без удовлетворения.

Приговором Ермаков Н.Ю. признан виновным и осужден за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Сахалинской области Данильченко О.В. просит приговор изменить, назначив местом отбывания наказания исправительную колонию особого режима, указав на наличие в действиях Ермакова Н.Ю. особо опасного рецидива.

В обоснование доводов указывает, что Ермаков Н.Ю. совершил тяжкое преступление в период непогашенных судимостей за совершение двух тяжких преступлений, таким образом, в действиях Ермакова Н.Ю. содержится особо опасный рецидив преступлений, а не опасный рецидив, как указано судом в приговоре.

Кроме того, в приговоре судом неверно определен вид исправительного учреждения, в котором Ермакову Н.Ю. надлежит отбывать наказание. С учетом наличия в действиях Ермакова Н.Ю. особо опасного рецидива, наказание ему надлежит отбывать в исправительной колонии особого режима.

В кассационной жалобе потерпевшая ФИО7 просит отменить состоявшиеся судебные решения, вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания. Так, Ермаков Н.Ю. имеющий судимости за совершение тяжких преступлений, вновь совершил тяжкое преступление в период условно-досрочного освобождения, однако суд первой инстанции решение об его отмене и назначении окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ, не принял, в связи, с чем было назначено несправедливое наказание.

В кассационной жалобе осужденный Ермаков Н.Ю. выражает несогласие с приговором в части назначенного наказания, которое считает несправедливым вследствие чрезмерной суровости. Полагает, что суд не в полной мере учел указанные в приговоре обстоятельства, смягчающие наказание. Просит изменить судебные решения, смягчить назначенное наказание.

В силу ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

Однако указанные требования закона судом не выполнены.

Как видно из материалов уголовного дела и приговора постановлением Ангарского городского суда Иркутской области от 11 декабря 2018 года осужденный Ермаков Н.Ю. был освобожден от отбывания наказания по предыдущему приговору суда от 22 июня 2017 года условно-досрочно на 9 месяцев 2 дня.

Согласно приговору Ермаков Н.Ю. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного п. "в" ч.2 ст.161 УК РФ в 21 час. 30 мин. 11 августа 2019 года.

Таким образом, Ермаков Н.Ю. совершил преступление, относящееся к категории тяжких в период условно-досрочного освобождения.

В соответствии с п. "в" ч.7 ст.79 УК РФ, если в течение оставшейся не отбытой части наказания осужденный совершил тяжкое преступление, суд назначает ему наказание по правилам, предусмотренным ст.70 УК РФ.

Между тем при назначении осужденному Ермакову Н.Ю. наказания суд нарушил указанные требования закона, так как, назначив ему наказание по п. "в" ч.2 ст.161 УК РФ, не разрешилвопрос о назначении осужденному окончательного наказания в соответствии с правилами ст.70 УК РФ по совокупности приговоров.

Кроме этого, в соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Согласно п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ, мужчинам при особо опасном рецидиве преступлений, отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях особого режима.

Как следует из представленных материалов, Ермаков Н.Ю. ранее был дважды судим к наказанию в виде лишения свободы за совершение преступлений отнесенных к категории тяжких: 6 октября 2015 года по п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ и 22 июня 2017 года по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, судимости по данным приговорам в соответствии со ст. 86 УК РФ не погашены.

При этом, несмотря на то, что по приговору от 6 октября 2015 года Ермаков Н.Ю. был осужден с применением ст. 73 УК РФ, данная судимость также подлежит учету при определении вида рецидива, который имеется в действиях осужденного, так как приговором от 22 июня 2017 года условное осуждение по приговору от 22 июня 2017 года было отменено и наказание по последнему приговору Ермакову Н.Ю. было назначено с применением ст. 70 УК РФ, что соответствует разъяснениям, которые даны в абз.3 п. 45 Постановления Пленума ВС РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания".

Суд первой инстанции не принял во внимание данные обстоятельства и, верно установив в действиях осужденного Ермакова Н.Ю. отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений, вместе с тем, неверно установилего вид, признав в действиях Ермакова Н.Ю. опасный рецидив преступлений и неправильно назначил осужденному отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Неправильной применение уголовного закона, выразившееся в существенном нарушении требований Общей части УК РФ, повлиявшие на исход дела, искажающее саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, является в соответствии с ч.1 ст.401.15, 401.6 УК РФ, основанием отмены судебных решений.

Таким образом, доводы кассационного представления и кассационной жалобы потерпевшей ФИО7 о нарушении закона, допущенном при рассмотрении уголовного дела в отношении Ермакова Н.Ю, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, судебная коллегия считает обоснованными.

При таких обстоятельствах судебные решения в отношении Ермакова Н.Ю. подлежат отмене, а уголовное дело передаче на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе суда.

При новом рассмотрении уголовного дела необходимо учесть требования уголовного закона и принять по делу законное и обоснованное решение.

С учетом данных о личности Ермакова Н.Ю, а также обстоятельств дела, судебная коллегия считает необходимым избрать в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Кассационное представление заместителя прокурора Сахалинской области Данильченко О.В. и кассационную жалобу потерпевшей ФИО7, удовлетворить.

Приговор Охинского городского суда Сахалинской области от 2 июня 2020 года, апелляционное определение Сахалинского областного суда от 17 августа 2020 года в отношении Ермакова Николая Юрьевича, отменить и передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение в Охинский городской суд Сахалинской области в ином составе суда.

Избрать в отношении Ермакова Николая Юрьевича, родившегося 26 июня 1988 года в с. Новостройка Черемховского района Иркутской области меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 (три) месяца, т.е. до 10 мая 2021 года.

Председательствующий Г.М. Дежурная

Судьи А.П. Васильев

Н.Н. Юртаев