Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 21 января 2021 г. по делу N 7У-6626/2020[77-132/2021-(77-1366/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции

в составе: председательствующего Бусарова С.А, судей: Дежурной Г.М. Хроминой Н.Ю, с участием:

прокурора Сердюк А.Б, адвоката Попкова Д.В, при секретаре Двоеглазовой Е.О.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края ФИО10 о пересмотре приговора Арсеньевского городского суда Приморского края от 8 июня 2020 года.

Заслушав доклад судьи Хроминой Н.Ю, выступление прокурора Сердюк А.Б, поддержавшей доводы кассационного представления, предлагавшей приговор изменить, исключить из осуждения признак "незаконное изготовление наркотических средств в крупном размере" и снизить размер назначенного наказания; в остальной части приговор оставить без изменения, выступление адвоката Попкова Д.В. согласившегося в доводами кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Арсеньевского городского суда Приморского краевого суда от 8 июня 2020 года

Гольник ФИО11, "данные изъяты", ранее не судимый, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы; на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев и возложением определенных обязанностей.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Разрешены вопросы о мере пресечения, вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Гольник В.Ф. осужден за незаконное хранение, изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено 30 октября 2019 года в "данные изъяты" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Дело рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ.

В кассационном представлении заместитель прокурора Приморского края ФИО12 полагает приговор подлежащим изменению, в связи с нарушением требований уголовного и уголовно-процессуального законов. Как видно из установленных судом обстоятельств, размер изготовленного Гольником В.Ф. масла каннабиса (гашишного масла) составляет 1, 01 гр, то есть менее 5 гр, которые позволяют отнести данное наркотическое средство к крупному размеру.

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, данные в постановлении от 15.06.2006 N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" согласно которым измельчение, высушивание или растирание растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п, в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств.

С учетом указанных разъяснений, смешивание масла каннабиса с табаком не образует изготовления наркотического средства.

Таким образом, Гольник В.Ф. осуществил незаконное изготовление наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) в значительном размере и незаконное хранение наркотического средства - смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) без цели сбыта в крупном размере.

С учетом требований ст. 252 УПК РФ предлагает приговор изменить: признак "незаконное изготовление наркотического средства в крупном размере" исключить, смягчить наказание.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению, по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

По данному уголовному делу допущены такие нарушения уголовного закона.

Согласно разъяснениям Верховного Суда РФ в п. 9 постановления Пленума от 15.06.2006 N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" под незаконным изготовлением наркотических средств без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушении законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств.

Указание в приговоре на количество незаконно изготовленного наркотического средства имеет существенное значение для правильности квалификации действий виновного.

Так, из описания совершённого Гольником В.Ф. преступления, которое квалифицировано судом по ч.2 ст.228 УК РФ следует, что он изготовил из растения конопли наркотическое средство смесь табака с маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 3, 62 грамм, в крупном размере.

Вместе с тем, из заключения эксперта и обвинительного заключения следует, что содержащаяся в смеси с табаком масса масла каннабиса (гашишного масла) составляет 1, 01 грамм, что исходя из положений Постановления Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ" не образует крупного размера масла каннабиса (гашишного масла), поскольку крупный размер такого наркотического средства установлен в размере свыше 5 грамм.

При таких обстоятельствах, из осуждения Гольника В.Ф. по ч.2 ст.228 УК РФ подлежит исключению квалифицирующий признак незаконного изготовления без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Действия Гольника В.Ф. подлежат квалификации по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Изменение объёма обвинения является основанием для смягчения назначенного Гольнику В.Ф. наказания.

Иных оснований для изменения приговора, судебная коллегия не находит.

Руководствуясь ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Арсеньевского городского суда Приморского края от 8 июня 2020 года в отношении Гольника ФИО13 изменить:

исключить из приговора указание об осуждении Гольника В.Ф. по ч.2 ст.228 УК РФ незаконное изготовление без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Смягчить Голику В.Ф. наказание до 3 лет 3 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А.Бусаров

Судьи Г.М.Дежурная

Н.Ю.Хромина