Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 16 февраля 2021 г. по делу N 7У-177/2021-(7У-15554/2020)[77-522/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе председательствующего ФИО2, судей ФИО9 и ФИО8, при ведении протокола секретарем ФИО3, с участием прокурора ФИО4, осужденного ФИО1, его защитника - адвоката ФИО5, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление первого заместителя прокурора "адрес" ФИО6 на приговор Мышкинского районного суда Ярославской области от 16 января 2020 года в отношении ФИО1.

Заслушав доклад судьи ФИО9 по обстоятельствам дела, содержанию судебного решения, доводам кассационного представления, выслушав выступление прокурора ФИО4, поддержавшего доводы кассационного представления, мнение осужденного ФИО1 и его защитника - адвоката ФИО5 об изменении приговора и смягчении наказания по доводам кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Мышкинского районного суда Ярославской области от 16 января 2020 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в д. "адрес", судимый:

- 4 июня 2015 года Мышкинским районным судом Ярославской области по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 2 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден по отбытии наказания 3 августа 2017 года;

- 19 июля 2019 года мировым судьей судебного участка N 1 Мышкинского судебного района Ярославской области по п. "в" ч. 2 ст. 115 УК РФ к лишению свободы на срок 10 месяцев, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год;

- 14 ноября 2019 года Мышкинским районным судом Ярославской области по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ с учетом апелляционного постановления Ярославского областного суда от 13 января 2020 года, к лишению свободы на срок 2 года, в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи от 19 июля 2019 года, на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 4 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 2 месяца.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору Мышкинского районного суда Ярославской области от 14 ноября 2019 года, назначено ФИО1 окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня провозглашения приговора, то есть с 16 января 2020 года, с зачетом отбытой части наказания по приговору Мышкинского районного суда Ярославской области от 14 ноября 2019 года - с 14 ноября 2019 года по 15 января 2020 года.

В апелляционном порядке приговор обжалован не был, вступил в законную силу 28 января 2020 года.

По приговору суда ФИО1 признан виновным и осужден за совершение кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено 19 октября 2019 года в д. "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора "адрес" ФИО6 приводит доводы об изменении приговора и смягчении назначенного осуждённому наказания, мотивируя тем, что суд признал в действиях ФИО1 опасный рецидив преступлений, тогда как в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ обстоятельством отягчающим наказание признается рецидив преступлений. Кроме того указывает, что судом не верно определена дата начала срока отбывания наказания, так как на основании ст. 72 УК РФ ее следует исчислять с момента вступления приговора в законную силу, а период с 16 до 28 января 2020 года подлежит зачету в срок отбывания наказания в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ. Просит исключить из приговора указание суда о признании в действиях осужденного опасного рецидива, признав в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений, смягчить назначенное осужденному наказание до 2 лет, а по совокупности преступлений - до 2 лет 10 месяцев лишения свободы. Предлагает привести резолютивную часть приговора в соответствие с положениями ст. 72 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Обвинительный приговор суда содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления, в нем изложены доказательства, на которых основаны выводы суда.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены верно и выполнены все требования уголовно-процессуального закона, строгое соблюдение которых обеспечивает полное, всестороннее и объективное рассмотрение дела.

Вывод суда о виновности ФИО1 в совершении инкриминируемого преступления, основан на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ.

Исходя из установленных фактических обстоятельств по делу действия ФИО1 судом правильно квалифицированы по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ.

При назначении осужденному наказания суд в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43 и 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, которое относится к категории тяжких, данные о личности виновного, который ранее судим за тяжкое преступление, а также преступления небольшой и средней тяжести, смягчающие и отягчающее наказание обстоятельства.

Учитывая конкретные обстоятельства дела и данные о личности виновного, суд пришел к правильному выводу о том, что цели наказания в отношении ФИО1 могут быть достигнуты лишь в условиях изоляции от общества и обоснованно назначил ему наказание в виде лишения свободы с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Выводы об отсутствии оснований для применения к ФИО1 положений ст. 62, ст. 64, ч. 3 ст. 68 и ст. 73 УК РФ суд мотивировал с достаточной полнотой.

Вид рецидива преступлений, вид и режим исправительного учреждения, в котором ФИО1 должен отбывать наказание, судом установлены правильно, в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ и п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, заслуживают внимание доводы кассационного представления в части допущенного судом нарушения уголовного закона при признании опасного рецидива отягчающим наказание обстоятельством.

Так, в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ отягчающим наказание обстоятельством признается рецидив преступлений.

Статья 63 УК РФ предусматривает исчерпывающий перечень отягчающих наказание обстоятельств, который расширительному толкованию не подлежит. Отягчающие обстоятельства в приговоре должны быть указаны таким образом, как они предусмотрены в уголовном законе.

В нарушение данных требований закона, суд первой инстанции, признал обстоятельством, отягчающим наказание ФИО1, наличие в его действиях опасного рецидива преступлений, что не соответствует положениям уголовного закона.

Указанное нарушение уголовного закона является существенным, влекущим в силу ст. 401.15 УПК РФ изменение судебного решения со смягчением назначенного осужденному наказания.

Кроме того, в соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

В частности, согласно ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должно быть указано решение об исчислении наказания и зачете времени содержания под стражей в срок назначенного наказания, который осуществляется в порядке и пределах, установленных ст. 72 УК РФ.

В соответствии с ч. 7 ст. 302 УПК РФ в обвинительном приговоре с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен определить начало исчисления срока отбывания наказания.

Учитывая положения ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу, при этом срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 или ст. 70 УК РФ, исчисляется со дня вступления последнего приговора в законную силу.

В соответствии с положениями п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы, один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Суд, определяя начало исчисления срока наказания ФИО1, постановилоб его исчислении со дня провозглашения приговора - с 16 января 2020 года и не произвел зачет времени содержания его под стражей до вступления приговора в законную силу в установленном порядке, что противоречит вышеуказанным положениям закона.

С учетом изложенного, судебная коллегия, соглашаясь с доводами кассационного представления, полагает необходимым указать об исчислении срока наказания с 28 января 2020 года, - даты вступления обжалуемого приговора в законную силу, и зачесть в срок отбытия осужденным наказания периода отбытия наказания по приговору Мышкинского районного суда Ярославской области от 14 ноября 2019 года, - с 14 ноября 2019 года по 15 января 2020 года, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, а также периода содержания под стражей до вступления приговора в законную силу с 16 января 2020 года по 27 января 2020 года в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

В остальном приговор суда является законными и обоснованными, иных оснований для внесения в него изменений, а также оснований для его отмены не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление первого заместителя прокурора "адрес" ФИО6 удовлетворить.

Приговор Мышкинского районного суда Ярославской области от 16 января 2020 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить указание суда о признании отягчающим наказание обстоятельством наличие у ФИО1 опасного рецидива преступлений, указав о признании в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ отягчающим наказание обстоятельством - рецидив преступлений;

- смягчить назначенное ФИО1 наказание по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 2 лет лишения свободы;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить ФИО1 окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 10 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- срок отбывания наказания исчислять с 28 января 2020 года с зачетом отбытого наказания по приговору Мышкинского районного суда Ярославской области от 14 ноября 2019 года, с 14 ноября 2019 года по 15 января 2020 года, а также периода содержания под стражей до вступления приговора в законную силу с 16 января 2020 года по 27 января 2020 года в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебное решение оставить без изменения.

Председательствующий ФИО2

Судьи ФИО10

ФИО8