Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 10 февраля 2021 г. по делу N 7У-14308/2020[77-304/2021-(77-3151/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Мингазина И.И, судей Янковской О.Н. и Макарняевой О.Ф, при секретаре Осиповой П.М, с участием прокурора Шевниной Т.Ш, осуждённого Калиниченко А.В, адвоката Кучинского С.Ю.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе (с дополнением) осуждённого Калиниченко А.В. и по кассационному представлению (с дополнением) первого заместителя прокурора Тюменской области Биктимерова Р.М. на приговор мирового судьи судебного участка N 3 Ленинского судебного района г. Тюмени от 23 декабря 2019 года, которым

КАЛИНИЧЕНКО Андрей Викторович, родившийся "данные изъяты", судимый: "данные изъяты"

- осуждён к лишению свободы с применением ст. 64 УК РФ: по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от 21 мая 2019 года) сроком на 6 месяцев, по ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления, от 27 и 29 мая 2019 года) сроком на 7 месяцев за каждое, по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ сроком на 4 месяца. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний к лишению свободы сроком на 1 год 7 месяцев.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. В срок наказания зачтено время содержания под стражей с 04 декабря 2017 года до вступления приговора в законную силу, из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, и апелляционное постановление Ленинского районного суда г. Тюмени от 13 апреля 2020 года, которым приговор изменён, отбывание Калиниченко А.В. наказания назначено в исправительной колонии строгого режима, в срок наказания зачтено время содержания осуждённого под стражей с 04 декабря 2019 года по дату вступления приговора в законную силу, из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Янковской О.Н, выступления прокурора Шевниной Т.Ш, поддержавшей доводы кассационного представления и дополнения к нему, осуждённого Калиниченко А.В. и адвоката Кучинского С.Ю, поддержавших доводы кассационной жалобы с дополнением, судебная коллегия

установила:

Калиниченко А.В. признан виновным в совершении 3 краж и покушения на кражу.

Преступления совершены в период с 21 мая по 10 июня 2019 года в г. Тюмени при обстоятельствах, изложенных в приговоре, постановленном в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

При апелляционном обжаловании в приговор внесены указанные выше изменения. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении и дополнении к нему первый заместитель прокурора Тюменской области Биктимеров Р.М. просит приговор и апелляционное постановление отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение другому мировому судье. В обоснование указывает, что назначая наказание, мировой судья: указал о применении положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, ст. 64 УК РФ, однако фактически применил положения ч. 3 ст. 68 УК РФ, поскольку исключительной совокупности смягчающих наказание обстоятельств не имеется, и применение положений ст. 64 УК РФ не возможно ввиду назначения самого мягкого наказания, предусмотренного санкцией ч. 1 ст. 158 УК РФ; не назначил вид исправительного учреждения, в котором осуждённому необходимо отбывать наказание; неверно указал о зачёте в срок наказания времени содержания Калининченко А.В. под стражей с 04 декабря 2017 года до вступления приговора в законную силу, тогда как осуждённый был задержан 04 декабря 2019 года. Внося изменения в приговор относительно правильности времени зачёта содержания Калининченко А.В. под стражей, суд апелляционной инстанции вышел за пределы своих полномочий, и ухудшил положение осуждённого, указав об исчислении срока наказания с 04 декабря 2019 года, без соответствующих на то доводов апелляционного представления, жалоб со стороны обвинения.

В кассационной жалобе осуждённый Калининченко А.В, не соглашаясь с приговором и апелляционным постановлением, просит их изменить, смягчить назначенное ему наказание. В обоснование указывает, что в отношении него имелись ещё уголовные дела, которые необходимо было рассматривать в одном производстве, уголовное дело рассмотрено с нарушением правил подсудности. Считает, что ему назначено чрезмерно суровое наказание, без учёта положений ч. 3 ст. 66, ч. 3 ст. 68, ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 64 УК РФ, а также смягчающих наказание обстоятельств и сведений о его личности, которые имелись в приобщённых по его ходатайству к материалам уголовного дела документах. Указывает, что розыск мировым судьёй был объявлен незаконно, поскольку он не скрывался. О дате, времени и месте заседания суда апелляционной инстанции он был извещён в день судебного заседания - 13 апреля 2020 года.

В дополнении к кассационной жалобе осуждённый просит приговор и апелляционное постановление отменить, уголовное дело передать на новое рассмотрение в суд первой инстанции, либо возвратить уголовное дело прокурору для соединения всех имеющихся в отношении него уголовных дел и рассмотрении их в одном производстве.

В возражениях на кассационную жалобу осуждённого государственный обвинитель Кочубаева Н.А. считает доводы, изложенные в ней, несостоятельными, просит оставить её без удовлетворения, а судебные решения - без изменения.

В судебном заседании осуждённый Калиниченко А.В. и адвокат Кучинский С.Ю. доводы кассационной жалобы и дополнения к ней поддержали. Прокурор Шевнина Т.Ш. поддержала доводы кассационного представления и дополнения к нему. Осуждённый и прокурор также полагали, что мировым судьёй нарушена территориальная подсудность уголовного дела, поскольку большинство преступлений совершено на территории, относящихся к подсудности мирового судьи судебного участка Тюменский.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, дополнений к ним, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями для отмены либо изменения судебного решения, вступившего в законную силу, в суде кассационной инстанции являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Ст. 401.6 УПК РФ предусматривает, что пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осуждённого, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

В соответствии со ст. 64 УК РФ суд может назначить наказание ниже низшего предела, более мягкий вид наказания, предусмотренные соответствующей статьёй, при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, поведением виновного во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления.

Часть 3 ст. 68 УК РФ может быть применена при наличии достаточной совокупности смягчающих наказание обстоятельств, с назначением наказания менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Как следует из приговора, мировой судья пришёл к выводу о необходимости назначения Калиниченко А.В. за каждое преступление наказания менее 1/3 части от максимального срока наиболее строгого вида наказания, и применении положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, назначив за каждое преступление наказание в виде лишения свободы, соответствующее указанным пределам. При этом судья сослался и на применение положений ст. 64 УК РФ, не мотивировав решение в данной части, не указав на исключительность смягчающих наказание обстоятельств, что могло привести к необоснованному улучшению положения осуждённого.

Кроме того, в соответствии со ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы.

Как следует из материалов уголовного дела, Калиниченко А.В. до постановления приговора содержался под стражей с 04 декабря 2019 года (том 2, л.д. 228).

Вместе с тем, постановляя приговор, мировой судья зачёл в срок наказания время содержания осуждённого под стражей с 04 декабря 2017 года до вступления приговора в законную силу, чем необоснованно улучшил положение Калиниченко А.В, уменьшив размер назначенного наказания.

При этом суд апелляционной инстанции, рассматривая уголовное дело по апелляционной жалобе осуждённого, в нарушение положений ст. 389.24 УПК РФ о возможности ухудшения положения осуждённых не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, его представителя, ухудшил положение Калиниченко А.В, указав о зачёте в срок наказания времени содержания его под стражей с 04 декабря 2019 года.

Допущенные мировым судьёй и судом апелляционной инстанции нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов являются существенными, повлиявшими на исход дела, исказившими суть правосудия и смысл судебных решений как актов правосудия, в связи с чем влекут отмену приговора и апелляционного постановления.

Годичный срок, в течение которого возможен поворот к худшему, предусмотренный ст. 401.6 УПК РФ, не истёк.

При таких обстоятельствах приговор и апелляционное постановление подлежат отмене с передачей уголовного дела на новое судебное рассмотрение иным мировым судьёй.

В связи с отменой указанных судебных решений в силу положений ч. 7 ст. 401.16 УПК РФ доводы кассационной жалобы с дополнением осуждённого, в том числе о нарушении правил подсудности, подлежат проверке при новом рассмотрении.

Поскольку Калиниченко А.В. ранее неоднократно судим, в том числе за совершение краж, вновь обвиняется в совершении 4 аналогичных преступлений, скрывался от суда, судебная коллегия считает необходимым оставить меру пресечения в виде заключения под стражу.

Руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 401.14, ст.ст. 401.6, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор мирового судьи судебного участка N 3 Ленинского судебного района г. Тюмени от 23 декабря 2019 года и апелляционное постановление Ленинского районного суда г. Тюмени от 13 апреля 2020 года в отношении КАЛИНИЧЕНКО Андрея Викторовича отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение другому мировому судье через председателя Ленинского районного суда г. Тюмени.

Меру пресечения в виде заключения под стражу в отношении Калининченко А.В. оставить без изменения, продлив её действие на 3 месяца, до 10 мая 2021 года.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 471 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.

Председательствующий

судьи: