Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 01 декабря 2020 г. по делу N 7У-12730/2020[77-2306/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Лохановой Е.Н, судей: Трубицына Ю.В, Замазкина А.В, при секретаре судебного заседания Гаджиагаеве К.Р, с участием:

прокурора Лох Е.Н, осужденного Демичева Д.В, адвоката Васильевой Н.Е, рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационному представлению первого заместителя прокурора Владимирской области Хлустикова Н.Н, по кассационной жалобе осужденного Демичева Д.В. на приговор Вязниковского городского суда Владимирской области от 9 декабря 2019 года и апелляционное постановление Владимирского областного суда от 11 февраля 2020 года в отношении Демичева Д.В.

Заслушав доклад судьи Лохановой Е.Н, изложившей обстоятельства дела, доводы кассационного представления, кассационной жалобы и возражения, выслушав осужденного Демичева Д.В, чье участие обеспечено путем использования видеоконференц - связи, адвоката Васильеву А.Н, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Лох Е.Н, предлагавшую удовлетворить доводы кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Вязниковского городского суда Владимирской области от 9 декабря 2019 года Демичев ФИО11 года рождения, уроженец "адрес", судимый:

27 октября 2011 года приговором Фрунзенского районного суда Владимирской области, с учетом изменений внесенных Ковровским городским судом Владимирской области от 9 сентября 2016 года и Вязниковского городского суда Владимирской области от 16 августа 2019 года по п. "б" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, Освобожден 7 мая 2013 года на основании постановления Октябрьского районного суда г. Владимира от 23 апреля 2013 года (с учетом внесенных изменений постановлениями судов от 9 сентября 2016 года и 16 августа 2019 года) условно-досрочно с неотбытым сроком 5 месяцев 14 дней;

19 сентября 2013 года приговором Вязниковского городского суда Владимирской области, с учетом изменений внесенных постановлением Ковровским городским судом Владимирской области от 9 сентября 2016 года и постановлением Вязниковского городского суда Владимирской области от 16 августа 2019 года, по ч. 1 ст. 167, ч. 1 ст. 158, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения своды, освобожденный 5 ноября 2016 года. Решением Ковровского городского суда Владимирской области от 21 октября 2016 года установлен административный надзор

25 декабря 2017 года приговором мирового судьи судебного участка N4 г. Вязники Вязниковского района Владимирской области, с учетом изменений внесенных постановлением Вязниковского городского суда Владимирской области от 29 мая 2018 года по ст. 116 УК РФ, с применением ст. 73 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 1 год 1 месяц;

26 июня 2019 года приговором мирового судьи судебного участка N4 г. Вязники Вязниковского района Владимирской области по ч. 1 ст. 139 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием ежемесячно 10% заработной платы в доход государства;

25 сентября 2019 года Вязниковским городским судом Владимирской области по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, ст. 70 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 1 месяц с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, отбывающего наказание с 25 сентября 2019 года по 8 декабря 2019 года включительно;

осужден 9 декабря 2019 года Вязниковским районным судом Владимирской области по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначенных по настоящему приговору и по приговору Вязниковского городского суда Владимирской области от 25 сентября 2019 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

До вступления приговора в законную силу в отношении Демичева Д.В. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу в зале суда 9 декабря 2019 года.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания Демичева Д.В. под стражей с 13 сентября 2019 года по 25 сентября 2019 года включительно; частично отбытое наказание по приговору от 25 сентября 2019 года - с 25 сентября 2019 года по 8 декабря 2019 года включительно и период содержания в порядке меры пресечения с 9 декабря 2019 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Владимирского областного суда от 11 февраля 2020 года приговор суда оставлен без изменения.

Демичев Д.В. признан виновным в совершении "данные изъяты" хищения чужого имущества с незаконным проникновением в помещение.

Преступление совершено при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Владимирской области Хлустиков Н.Н. ставит вопрос об изменении состоявшихся судебных решений. Доводы преставления мотивированы тем, что кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 26 мая 2020 года приговор Вязниковского городского суда Владимирской области от 25 сентября 2019 года в отношении Демичева Д.В. отменен и производство по данному уголовному делу прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления. Учитывая изложенное, автор жалобы считает необходимым исключить из приговора от 9 декабря 2019 года и апелляционного постановления Владимирского областного суда от 11 февраля 2020 года ссылку на назначение наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ и исключить указание на зачет частично отбытого Демичевым Д.В. наказания по приговору от 25 сентября 2019 года - с 25 сентября 2019 года по 8 декабря 2019 года включительно. Считать Демичева Д.В. осужденным по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев. Зачесть в срок лишения свободы время содержания Демичева Д.В. под стражей с 13 сентября 2019 года по 25 сентября 2019 года включительно; период содержания под стражей в порядке меры пресечения с 9 декабря 2019 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть по 11 февраля 2020 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальном состоявшиеся судебные решения оставить без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Демичев Д.В, не оспаривая правильность квалификации, считает наказание чрезмерно суровым. Обращает внимание, что он с самого начала признавал себя виновным, раскаялся в содеянном, написал явку с повинной, возместил потерпевшим ущерб. Проживал со своей гражданской женой, которая по состоянию здоровья имеет ограничения и является инвалидом; он имеет на иждивении двух малолетних детей и является единственным кормильцем в семье. Считает, что все указанные обстоятельства позволяют применить ст. 64 УК РФ и назначить ему наказание в виде исправительных работ. Учитывая, что приговор по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ от 25 сентября 2019 года в отношении него судом кассационной инстанции отменен, и производство по нему прекращено, просит смягчить назначенное наказание, применив ст. ст. 53.1, 64, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного Демичева Д.В. и.о. заместителя межрайонного прокурора Веренинов Д.В, не соглашаясь с доводами жалобы в части назначения ему несправедливого наказания и опровергая их, просит оставить состоявшиеся судебные решения без изменения.

Выслушав участников процесса, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления, жалобы и возражения на кассационную жалобу, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

При выполнении требований ст. 217 УПК РФ Демичев Д.В. заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства. Аналогичное ходатайство было заявлено им в судебном заседании. Суд, удостоверившись в том, что Демичев Д.В. осознает характер и последствия заявленного ходатайства, которое было заявлено им добровольно и после консультации с защитниками, постановилприговор без проведения судебного разбирательства.

Условия и порядок рассмотрения дела в особом порядке, предусмотренные ст. ст. 314-316 УПК РФ, судом соблюдены.

Юридическая квалификация действий Демичева Д.В. по п. "в" ч. 2 ст.158 УК РФ дана судом правильно.

Как следует из протокола судебного заседания, судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно - процессуального закона, в условиях, обеспечивающих исполнение сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных прав, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, предусмотренных положениями ст. 15 УПК РФ.

При назначении наказания Демичеву Д.В. суд руководствовался требованиями ст. ст. 6, 60, ч. 5 ст. 62, УК РФ, учитывал характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, состояния его здоровья, состояние здоровье членов его семьи, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного, на жизнь его семьи, наличие смягчающих обстоятельств предусмотренных п. п. "и, к" ч. 1 ст. 61 и ч. 2 ст. 61 УК РФ, в том числе наличие на иждивении малолетних детей и отягчающее наказание обстоятельство.

Каких - либо иных данных, помимо изложенных в приговоре, подлежащих в силу уголовного закона учету при избрании наказания, но не принятых судом во внимание, из материалов уголовного дела не усматривается. При этом в приговоре приведены мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению наказания, включая неприменение положений, регламентированных ч. 6 ст. 15, ст. 64, ч. 3 ст.68 и ст. 73 УК РФ.

Вместе с тем приговор суда и апелляционное постановление подлежит изменению.

Как установлено материалами уголовного дела, 26 мая 2020 года кассационным определением Судебной коллегий по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции приговор Вязниковского городского суда Владимирской области от 25 сентября 2019 года в отношении Демичева Д.В. отменен и производство по данному уголовному делу прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления. За Демичевым Д.В. признано право на реабилитацию.

Учитывая, что наказание по данному приговору назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с частичным присоединением наказания по приговору Вязниковского городского суда Владимирской области от 25 сентября 2019 года, с учетом кассационного определения Судебной коллегии по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 26 мая 2020 года, ссылка на назначение Демичеву Д.В. наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ подлежит исключению из приговора суда и апелляционного постановления.

Исходя из изложенного, руководствуясь 401.11, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление первого заместителя прокурора Владимирской области Хлустикова Н.Н. удовлетворить, кассационную жалобу осужденного Демичева Д.А. удовлетворить частично.

Приговор Вязниковского городского суда Владимирской области от 9 декабря 2019 года и апелляционное постановление Владимирского областного суда от 11 февраля 2020 года в отношении Демичева ФИО12 изменить: исключить из приговора от 9 декабря 2019 года и апелляционного постановления Владимирского областного суда от 11 февраля 2020 года ссылку на назначение наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Считать Демичева ФИО13 осужденным по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из приговора и апелляционного постановления указание на зачет частично отбытого наказания Демичевым Д.А. по приговору от 25 сентября 2019 года с 25 сентября 2019 года по 8 декабря 2019 года.

На основании п. "а" ч. 3 ст. 72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы время содержания Демичева Д.В. под стражей с 13 сентября 2019 года по 25 сентября 2019 года включительно, период содержания под стражей в порядке меры пресечения с 9 декабря 2019 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть по 11 февраля 2020 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор суда и апелляционной постановление оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без изменения.

Председательствующий

Судьи