Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 01 декабря 2020 г. по делу N 7У-12741/2020[77-2305/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

Председательствующего судьи Лохановой Е.Н, судей: Трубицына Ю.В, Замазкина А.В, при секретаре судебного заседания Гаджиагаеве К.Р, с участием:

прокурора Лох Е.Н, осужденного Мельникова А.С, адвоката Романова В.А, рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного Мельникова А.С. на приговор Ковровского городского суда Владимирской области от 27 сентября 2019 года и апелляционное постановление Владимирского областного суда от 19 ноября 2019 года.

Заслушав доклад судьи Лохановой Е.Н, изложившей обстоятельства дела, доводы кассационной жалобы и возражения на кассационную жалобу, выслушав осужденного Мельникова А.С, чье участие обеспечено путем использования видеоконференц-связи, адвоката Романова В.А, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Лох Е.Н, предлагавшую судебные решения оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Ковровского городского суда Владимирской области от 27 сентября 2019 года Мельников ФИО8 года рождения, уроженец "адрес" области, судимый:

27 апреля 2012 года Ковровским городским судом Владимирской области по п. "а" ч. 3 ст. 158, ч. 2 ст. 162, п. "г" ч. 2 ст. 161, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к лишению свободы сроком на 5 лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освобожденный 1 июля 2016 года по отбытию срока наказания. Решением Ковровского городского суда Владимирской области10 июля 2018 года установлен административный надзор сроком на 1 год;

6 июня 2018 года приговором Ковровского городского суда Владимирской области по ч. 1 ст. 161 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год 4 месяца условно с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев; постановлением указанного суда от 19 июля 2019 года условное осуждение отменено с направлением в исправительную колонию строгого режима на срок 1 год 4 месяца, срок наказания постановлено исчислять с 19 июля 2019 года (на дату вынесения приговора неотбытый срок наказания составляет 1 год 1 месяц 21 день);

Осужден по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединено неотбытое наказание по приговору Ковровского городского суда Владимирской области от 6 июня 2018 года и по совокупности приговоров Мельникову А.С. окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 3 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера принуждения в виде обязательства о явке изменена на заключение под стражу в зале суда. Срок наказания в виде лишения свободы исчислен Мельникову А.С. со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в срок наказания период содержания под стражей по данному уголовному делу с 27 сентября 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Владимирского областного суда от 19 ноября 2019 года приговор суда оставлен без изменения.

Мельников А.С, являясь лицом за которым установлен административный надзор, признан виновным и осужден за совершение самовольного оставления поднадзорным лицом места жительства в целях уклонения от административного надзора.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Мельников А.С, фактически не оспаривая квалификацию содеянного, считает приговор чрезмерно суровым. Обращает внимание, что суд не в полной мере учел влияние назначенного наказание на материальное положение его семьи, полагает, что данное обстоятельство должно быть расценено, как исключительное, в связи с чем возможно применение положений ст. 64 и ч. 3 ст. 68 УК РФ со снижением назначенного наказания. Автор жалобы считает, что судом необоснованно применена ст. 70 УК РФ и срок наказания должен исчисляться от 6 июня 2018 года.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного Мельникова А.С. заместитель городского прокурора Блохин Ф.Н, опровергая доводы жалобы, просит приговор суда и апелляционное постановление оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав участников процесса, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

При выполнении требований ст. 217 УПК РФ Мельников А.С. заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства. Аналогичное ходатайство было заявлено им в судебном заседании. Суд, удостоверившись в том, что Мельников А.С. осознает характер и последствия заявленного ходатайства, которое было заявлено добровольно и после консультации с защитниками, постановилприговор без проведения судебного разбирательства. Таким образом, условия и порядок рассмотрения дела в особом порядке, предусмотренные ст. ст. 314 - 316 УПК РФ, судом соблюдены. Приговор суда соответствует требованиям ч.8 ст. 316 УПК РФ

Юридическая квалификация действий Мельникова А.С. по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ дана судом в соответствии с предъявленным ему обвинением и иной квалификации не требует.

Как следует из протокола судебного заседания, судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно - процессуального закона, в условиях, обеспечивающих исполнение сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных прав, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, предусмотренных положениями ст. 15 УПК РФ.

Наказание в виде реального лишения свободы Мельникову А.С. назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности осужденного и обстоятельств, смягчающих наказание, в том числе и тех, на которые указывает автор кассационной жалобы. При этом в приговоре приведены мотивы решения неприменения положений, регламентированных ч. 6 ст. 15, ст. 73 и ст. 64 УК РФ. Не согласиться с выводами суда в данной части оснований не имеется.

Положения ст. 70 УК РФ применены обоснованно, зачет срока наказания произведен в соответствии с требованиями закона.

Вместе с тем, приговор суда в части назначения наказания подлежит изменению по следующим основаниям.

При назначении наказания Мельникову А.С. за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, суд установилв качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступления, и учел его при назначении наказания, применив положения ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Хотя в действиях осужденного Мельникова А.С. имеется рецидив преступления, однако он не может быть признан обстоятельством отягчающим наказание, поскольку наличие у Мельникова А.С. неснятой и непогашенной судимости обусловило установление в отношении него административного надзора и наделило его признаками, характеризующими субъект данного преступления, что по смыслу ч. 2 ст. 63 УК РФ исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание.

Учитывая отсутствие отягчающих обстоятельств наказание и наличие смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ и ч. 2 ст. 61 УК РФ, судебная коллегия считает необходимым применить при назначении наказания ч. 1 ст. 62 УК РФ и исключить из описательно - мотивировочной части приговора указание на назначение наказания по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ. Наказание, назначенное Мельникову А.С. по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ подлежит смягчению.

Суд апелляционной инстанции не исправил указанные нарушения, допущенные судом первой инстанции, в связи с чем апелляционное постановление, наряду с приговором суда первой инстанции, подлежит изменению.

Кроме того, судебная коллегия считает необходимым внести уточнения в вводную часть апелляционного постановления в части даты и места рождения осужденного Мельникова А.С.

При составлении апелляционного постановления от 19 ноября 2019 года, вынесенного по результатам рассмотрения в апелляционном порядке уголовного дела в отношении Мельникова А.С, судья Владимирского областного суда в вводной части допустил ошибку при указании даты рождения и места рождения осужденного.

Поскольку из материалов уголовного дела, в том числе копии паспорта осужденного, усматривается, что датой рождения Мельникова А.С. является ДД.ММ.ГГГГ года, а место рождения "адрес", указание в апелляционном постановлении иной даты рождения Мельникова А.С, а именно ДД.ММ.ГГГГ года и место рождения "адрес" - является явной технической ошибкой, подлежащей устранению путем внесения в апелляционное постановление соответствующего уточнения.

Исходя из изложенного, руководствуясь 401.11, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Мельникова А.С. удовлетворить частично.

Приговор Ковровского городского суда Владимирской области от 27 сентября 2019 года и апелляционное постановление Владимирского областного суда от 19 ноября 2019 года в отношении Мельникова ФИО9 изменить:

исключить из описательно - мотивировочной части приговора указание на отягчающее наказание обстоятельство в виде рецидива преступления и назначение наказания с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ. Смягчить назначенное наказание Мельникову А.С. по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ до 3 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения к наказанию по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ неотбытого наказания по приговору Ковровского городского суда Владимирской области от 6 июня 2018 года, по совокупности приговоров Мельникову А.С. окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 2 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Из-под стражи Мельникова А.С. освободить немедленно в связи с отбытием срока наказания.

Устранить допущенную в вводной части апелляционного постановления Владимирского областного суда от 19 ноября 2019 года техническую ошибку, указав, что датой рождения Мельникова ФИО10 года, а местом рождения "адрес".

В остальном приговор суда и апелляционное постановление оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи