Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 21 января 2021 г. по делу N 7У-14264/2020[77-175/2021-(77-2685/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда

общей юрисдикции в составе

председательствующего Крылова С.А, судей: Лохановой Е.Н, Трубицына Ю.В, при секретаре судебного заседания Гаджиагаеве К.А, с участием:

прокурора Лох Е.Н, осужденного Зоркольцева В.Г, адвоката Есиповой М.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационным жалобам осужденного Зоркольцева В.Г, адвоката Есиповой М.Н. на приговор Рославльского городского суда Смоленской области от 24 марта 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 18 июня 2020 года.

Заслушав доклад судьи Лохановой Е.Н, изложившей обстоятельства дела, доводы кассационных жалоб, возражения, выступления осужденного Зоркольцева В.Г, чье участие в судебном заседании обеспечено посредством видеоконференц-связи, адвоката Есиповой М.Н, поддержавших доводы кассационных жалоб, прокурора Лох Е.Н, предлагавшую состоявшиеся судебные решения оставить без изменения, судебная коллегия.

УСТАНОВИЛА:

приговором Рославльского городского суда Смоленской области от 24 марта 2020 года

Зоркольцев ФИО19 года рождения, уроженец "адрес", судимый, 1 июня 2017 года приговором Рославльского городского суда Смоленской области 1 июня 2017 года по п. "а" ч. 2 ст. 166, ст. 73 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 3 года;

осужден за каждое из двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года без ограничения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы.

В соответствие с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение и на основании ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказаний по приговору Рославльского городского суда Смоленской области от 1 июня 2017 года, окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде содержания под стражей оставлена без изменения. Срок наказания исчислен с 24 марта 2020 года, с зачетом времени содержания под стражей с 17 сентября 2019 года по 23 марта 2020 года, из расчета один день содержания под стражей, за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 18 июня 2020 года приговор в отношении Зоркольцева В.Г. оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Зоркольцев В.Г, не соглашаясь с состоявшимися судебными решениями, указывает, что приговор суда не содержит достоверных сведений о его причастности к сбыту наркотических средств, а все представленные в суд доказательства свидетельствуют о фальсификации уголовного дела и провокации со стороны правоохранительных органов и свидетелей ФИО20, при проведении с их участим оперативно - розыскных мероприятий. При этом обращает внимание, что он не задерживался сотрудниками полиции, как "продавец" наркотических средств, в ходе оперативно - розыскного мероприятия, что свидетельствует о том, что данного преступления он не совершал. Автор жалобы оспаривает законность проведения оперативно - розыскных мероприятий в отношении него, указывает на противоречивость показаний ФИО21, при этом указывает, что суд апелляционной инстанции не дал данным обстоятельствам должной оценки. Анализируя предъявленное обвинение, Зоркольцев В.Г. опровергает правильность выводов суда первой и апелляционной инстанции о виновности его в совершении сбыта наркотических средств по второму эпизоду, при этом ссылается на то, что органы предварительного следствия и суд необоснованно отклонили ходатайство его защитника "данные изъяты" общения с ним свидетеля ФИО22. по мобильному телефону. В нарушении требований закона, суд положил в основу приговора лишь первичные показания свидетелей обвинения, проигнорировав их показания данные в ходе судебного заседания. Просит приговор суда в части осуждения по эпизоду от 10 июля 2019 года отменить, а его действия переквалифицировать на ч. 1 ст. 228 УК РФ, как соучастие в незаконном приобретении наркотических средств, учесть ряд смягчающих обстоятельств, в том числе его тяжелое заболевание, и назначить наказание не связанное с лишением свободы; по эпизоду от 21 августа 2019 года приговор отменить, а уголовное дело прекратить за отсутствием в его действиях состава преступления.

В кассационной жалобе адвокат Есипова М.Н. выражает несогласие с состоявшимися в отношении осужденного Зоркольцева В.Г. судебными решениями, мотивируя тем, что материалы уголовного дела не содержат какие - либо достоверные и допустимые доказательства, свидетельствующие о совершении Зоркольцевым В.Г. инкриминируемых ему преступлений. Автор жалобы обращает внимание, что судом оставлены без внимания доводы осужденного и свидетелей ФИО23 которые в судебном заседании не отрицали факт договоренности о совместном приобретении наркотических средств. При этом указывает, что сотрудники правоохранительных органов не предприняли своевременных мер реагирования для установления лиц, реально сбывших наркотические средства ее подзащитному и получившие денежные средства, не установили объем наркотических средств, выданных закупщиком ФИО24 сотрудникам полиции, что свидетельствует о фальсификации, допущенной в ходе оперативно - розыскных мероприятий. Судом необоснованно отказано в проведении технической экспертизы для установления точного содержания разговора между Зоркольцевым В.Г. и "закупщиком" при совместном приобретении наркотических средств и истребовании сведений о переводе денежных средств за наркотики. Сторона защиты оспаривает законность материалов оперативно - розыскной деятельности, которые положены в основу приговора как доказательства. Считает, что умысла у осужденного на сбыт наркотических средств не было, а действия сотрудников полиции носили провокационный характер, как и действия засекреченного свидетеля ФИО25 и закупщика ФИО26 Обращает внимание, что доводы апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции были проигнорированы и не опровергнуты. Просит приговор суда и апелляционное определение отменить, а осужденного Зоркольцева В.Г. оправдать.

В возражениях на кассационные жалобы старший помощник Рославльской межрайонной прокуратуры Святая О.В, не соглашаясь с доводами жалобы и опровергая их, просит судебные решения оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и возражения, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

Приговором суда Зоркольцев В.Г. признан виновным и осужден за совершение двух незаконных сбытов наркотических средств.

Преступления совершены при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В силу ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии с положениями ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. При этом он признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями уголовно - процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Виновность осужденного Зоркольцева В.Г. в совершении инкриминированных ему преступлений подтверждается исследованными в судебном заседании доказательствами, подробно изложенными в приговоре. Всем исследованным доказательствам суд дал оценку в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ с точки зрения относимости и допустимости, а в совокупности признал их достаточными для разрешения дела по существу. При этом суд указал основания и мотивы, по которым он принял одни из доказательств в качестве достоверных и отверг другие, признав их недостоверными. Доводы жалобы о невиновности Зоркольцева В.Г. в незаконном сбыте наркотических средств опровергаются совокупностью собранных и всесторонне исследованных доказательств по делу, на основании анализа показаний свидетелей ФИО27допрошенного под псевдонимом), ФИО28 об обстоятельствах участия их в оперативно-розыскных мероприятия "проверочная закупка", в ходе которой они приобретали за денежные средства у Зоркольцева В.Г. наркотические средства; показаниями свидетелей ФИО29 - сотрудников полиции об обстоятельствах проведения оперативно - розыскных мероприятий "проверочная закупка"; показаниями свидетелей ФИО30 участвовавших в качестве наблюдателей при проведении оперативно - розыскных мероприятий "проверочная закупка" 21 августа 2019 года и 10 июля 2019 года, и пояснившие об обстоятельствах приобретения ФИО31 наркотических средств у парня по имени "Владислав"; актами личных досмотров ФИО32, справками об исследовании приобретенных ими у осужденного наркотических средств, заключениями химических экспертиз о количестве и составе приобретенных наркотических средств, материалами оперативно - розыскных мероприятий и другими документами, исследованными в судебном заседании.

В соответствии с требованиями закона суд в приговоре изложил существо показаний осужденного, свидетелей, сведения, содержащиеся в письменных доказательствах, и дал им надлежащую оценку с точки зрения их достоверности и правдивости. Выводы суда о том, что оснований не доверять показаниям свидетелей не имеется, поскольку они носят последовательный и непротиворечивый характер и согласуются между собой и письменными доказательствами, мотивированы надлежащим образом.

Наличие незначительных противоречий в показаниях свидетелей, в том числе в показаниях ФИО33, на которые указывает в кассационных жалобах осужденный и сторона защиты, были устранены в суде первой инстанции и на правильность оценки показаний как достоверных и на выводы суда, изложенные в приговоре, не повлияло.

Кроме того, сторона защиты и осужденный не была ограничены в праве задать свидетелям все интересующие их вопросы, а по завершении их допросов у сторон, в том числе у осужденного и его защитников, вопросов к ним не возникло. Поэтому, вопреки доводам жалоб, суд правомерно сослался в приговоре на показания свидетелей, допрошенных в судебном заседании.

Таким образом, правильность оценки доказательств и установленных на их основе фактических обстоятельств дела сомнений не вызывают. Каких - либо предположительных суждений судом в приговоре допущено не было.

Все приведенные доводы в кассационной жалобе стороной защиты были предметом тщательной проверке в суде первой и апелляционной инстанции. Выводы суда о доказанности вины осужденного Зоркольцева В.Г, включая все обстоятельства, подлежащие установлению, вопреки доводам жалобы, в судебных решениях мотивированы и оценены. Оснований сомневаться в выводах суда, не имеется.

Доводы жалоб о том, что оперативно - розыскные мероприятия были проведены с нарушением закона, проверялись судом и получили надлежащую оценку в совокупности с другими доказательствами, не соглашаться с которыми у судебной коллегии оснований не имеется.

Для получения доказательств сбыта осужденным наркотических средств, сотрудниками правоохранительных органов поэтапно, по мере достоверного и достаточного для возбуждения уголовного дела подтверждения, проводились оперативно-розыскные мероприятия, направленные на выявление и привлечение к уголовной ответственности лица, причастного к незаконному обороту наркотических средств, а также установление обстоятельств их передачи. При этом была использована добровольная помощь лиц, действовавших в рамках оперативно - розыскных мероприятий. Со стороны сотрудников правоохранительных органов и лиц, выступивших в качестве приобретателей наркотических средств, не было допущено провокации.

Действия Зоркольцева В.Г. по незаконному сбыту наркотических средств были обусловлены его собственным умыслом, а со стороны приобретателей не было допущено какого-либо на него воздействия. Суд сделал верный вывод, что результаты оперативно-розыскной деятельности получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у осужденного умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников правоохранительных органов, а также о проведении виновным всех подготовительных действий, необходимых для совершения преступления.

То обстоятельство, что оценка доказательств, данная судом, не совпадает с позицией стороны защиты и осужденного, не свидетельствует о нарушении судом требований уголовно-процессуального закона и не является основанием для отмены или изменения приговора.

Из представленных материалов уголовного дела усматривается, что судебное разбирательство, как в суде первой, так и в суде второй инстанции проведено с соблюдением принципов состязательности, полноты, объективности исследования фактических обстоятельств уголовного дела и равноправия сторон. Каких - либо данных свидетельствующих об одностороннем, неполном или необъективном судебном следствии не имеется. Необоснованных отказов осужденному и его защитнику в удовлетворении ходатайств, исследовании доказательств, которые могли иметь существенное значение для исхода дела, нарушений процессуальных прав участников, повлиявших или способных повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, вопреки доводам жалобы, по делу не допущено.

Допустимость и достоверность принятых судом доказательств, была тщательно проверена, вопреки доводам жалобы, данных, свидетельствующих об их фальсификации, в материалах дела не имеется.

Нарушений требований уголовно - процессуального закона, как в ходе предварительного следствия, так и в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену либо изменение приговора, не установлено.

Правовая оценка действий осужденного Зоркольцева В.Г. за совершение преступлений предусмотренных ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, является правильной.

При назначении наказания Зоркольцеву В.Г. суд руководствовался требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ, учитывал характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, состояния его здоровья, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного, наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 61 УК РФ и отсутствие отягчающего наказание обстоятельства.

Каких - либо иных данных, помимо изложенных в приговоре, подлежащих в силу уголовного закона учету при избрании наказания, но не принятых судом во внимание, из материалов уголовного дела не усматривается. При этом в приговоре приведены мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению наказания, включая неприменение положений, регламентированных ч. 6 ст. 15, ст. 64 и ст. 73 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции надлежащим образом проверил законность, обоснованность и справедливость постановленного в отношении Зоркольцева В.Г. приговора.

Апелляционное определение соответствует требованиям ст. 389.28 УПК РФ и содержит мотивированные выводы, оснований для несогласия с которыми не имеется.

Вместе с тем приговор суда и апелляционное определение подлежит изменению в части исчисления срока наказания.

В связи с вступлением в силу Федерального Закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, срок наказания надлежит исчислять со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 18 июня 2020 года с зачетом в срок наказания времени содержания Зоркольцева В.Г. под стражей с 17 сентября 2019 года по 18 июня 2020 года.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Рославльского городского суда Смоленской области от 24 марта 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 18 июня 2020 года в отношении Зоркольцева ФИО34 изменить: срок наказания исчислить со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 18 июня 2020 года с зачетом в срок наказания времени содержания Зоркольцева В.Г. под стражей с 17 сентября 2019 года по 18 июня 2020 года, из расчета один день содержания под стражей, за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда и апелляционное определение оставить без изменения, кассационные жалобы адвоката и осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи