Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 04 февраля 2021 г. по делу N 7У-15035/2020[77-346/2021-(77-2871/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Бакулиной Л.И, судей Гончаровой Л.А, Москаленко А.В, при ведении протокола помощником судьи Адамовской А.А, с участием

прокурора Устаевой С.Г, осужденного Лунева И.Н, участие которого обеспечено посредством видеоконференцсвязи, его защитника в лице адвоката Соловьева С.В, представившего удостоверение N 17113 от 17 августа 2018 года, выданное ГУ МЮ РФ по г. Москве и ордер N 1089 от 21 января 2021 года, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Лунева И.Н. на приговор Щербинского районного суда г. Москвы от 23 января 2020 года и апелляционное определение Московского городского суда от 4 августа 2020 года.

Приговором Щербинского районного суда г. Москвы от 23 января 2020 года, постановленном в особом порядке принятия судебного решения без проведения судебного разбирательства

Лунев ФИО10, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в г. "адрес", гражданин РФ, ранее судимый:

16 декабря 2014 года приговором Троицкого районного суда г. Москвы по ч.1 ст. 228, ч.2 ст. 228 УК РФ, с применением ч.3 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы; постановлением Тверского районного суда г. Москвы от 18 июня 2017 года не отбытая часть наказания в виде 9 месяцев лишения свободы заменена обязательными работами на срок 150 часов, неотбытая часть обязательных работ соответствует 19 дням лишения свободы); осужденный

5 июня 2018 года приговором Троицкого районного суда г. Москвы по ч.2 ст. 228 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с применением ч.3 ст. 69 УК РФ - к 5 годам лишения свободы, с применением ст. 70 УК РФ (с учетом неотбытой части наказания, назначенного по приговору от 16 декабря 2014 года) - к 5 годам 10 дням лишения свободы, с началом срока с 5 июня 2018 года; вступившим в законную силу 16 июня 2018 года, наказание не отбыто

осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании ч.5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказания с наказанием, назначенным по приговору Троицкого районного суда г. Москвы от 5 июня 2018 года, окончательно назначено Луневу наказания в виде 6 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением наказания с 23 января 2020 года, с зачетом в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 23 января 2020 года до вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения в виде заключения под стражу Луневу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением Московского городского суда от 4 августа 2020 года приговор в отношении Лунева изменен: исключено из приговора указание на то, что Луневым "вновь совершенно преступление против собственности"; смягчено назначенное Луневу по ч.2 ст. 228 УК РФ наказание до 3 лет 10 месяцев лишения свободы; уточнено, что наказание, назначенное на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, определено по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Троицкого районного суда г. Москвы от 5 июня 2018 года, и окончательно назначено Луневу наказание в виде 5 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; зачтено в срок лишения свободы наказание, отбытое по приговору Троицкого районного суда г. Москвы от 5 июня 2018 года, то есть с 5 июня 2018 года по 4 августа 2020 года. В остальном этот же приговор оставлен без изменения, апелляционные жалоба и представление удовлетворены частично.

Заслушав доклад судьи Гончаровой Л.А, выслушав выступление осужденного Лунева и его защитника адвоката Соловьева, поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших принятые судебные решения в отношении Лунева изменить и смягчить назначенное; мнение прокурора Устаевой, возражавшей против удовлетворения кассационной жалобы и просившей ее отклонить, а принятые в отношении Лунева судебные решения оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА.

По приговору Лунев признан виновным и осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, совершенном 23 апреля 2018 года в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Виновным себя осужденный Лунев признал полностью, по его ходатайству и с согласия сторон дело рассмотрено в порядке главы 40 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Лунев просит смягчить назначенное наказание с применением ч.3 ст. 68 УК РФ, учитывая установленные судом смягчающие обстоятельства, а также привести приговор в соответствие с апелляционным определением и исключить из приговора ссылку суда о совершении преступлений против собственности.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия не усматривает оснований, предусмотренных ч.1 ст. 401.15 УПК РФ для отмены или изменения принятых в отношении Лунева судебных решений.Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких основания по данному уголовному делу имеются.

При постановлении приговора в отношении Лунева в особом порядке принятия судебного решения, без проведения судебного разбирательства судом первой инстанции выполнены положения ст. ст. 314-316 УПК РФ.

Выводы суда о виновности осужденного Лунева в инкриминируемом преступлении соответствуют доказательствам, имеющимся в деле, и подтверждены согласием Лунева на постановление приговора без проведения судебного разбирательства Правовая оценка его действий по ч. 2 ст. 228 УК РФ судом дана правильно и в жалобе не оспаривается.

При назначении Луневу наказания судом учтены характер и степень общественной опасности содеянного, мотивы и обстоятельства совершенного преступления, наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, а также данные о личности осужденного и влияние назначенного наказания на его исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При этом судом были учтены отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений в виде опасного рецидива преступлений, наличие смягчающих обстоятельств, а именно: полное признание вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного и его близких родственников, наличие на иждивении родителей, 1951 и 1952 года рождения, положительные характеристики с места жительства и содержания под стражей, прохождение добровольного лечения от наркомании, исходя из чего осужденному Луневу назначено наказание, которое по своему виду и размеру чрезмерно строгим не является.

Вывод суда о возможности исправления Лунева только в условиях реального отбывания наказания и об отсутствии оснований для применения в отношении Лунева положений ст.ст.73, 64, ч.3 ст. 68 УК РФ и для снижения, в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ, категории преступления мотивирован.

Требования ч. 5 ст. 62 УК РФ судом соблюдены.

В апелляционном порядке проверка законности и обоснованности приговора проведена в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона. Все доводы апелляционных жалобы и представления рассмотрены и по ним приняты аргументированные выводы. Апелляционное определение содержит мотивы принятого решения.

Вместе с тем принятые в отношении Лунева судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

Как следует из содержания приговора, суд признал отягчающим обстоятельством опасный рецидив преступлений, тогда, как в силу положений, предусмотренных п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, обстоятельством, отягчающим наказание, признается рецидив преступлений независимо от его вида.

В этой связи судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора указание на признание отягчающим наказание обстоятельством - опасный рецидив преступлений, признав в действиях Лунева, в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, отягчающим наказание обстоятельством - рецидив преступлений, который, согласно п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ, является опасным.

Между тем, учитывая, что наличие отягчающего обстоятельства судом установлено верно, оснований для снижения в связи с вносимыми изменениями назначенного осужденному Луневу наказания судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного руководствуясь ст.ст. 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА.

приговор Щербинского районного суда г. Москвы от 23 января 2020 года и апелляционное определение Московского городского суда от 4 августа 2020 года в отношении Лунева ФИО11 изменить:

исключить из приговора указание на признание в действиях Лунева И.В. опасного рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание, признав в действиях Лунева И.В, в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, рецидив преступлений - отягчающим наказание обстоятельством, который в силу п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ является опасным.

Эти же судебные решения в остальной части оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий -

Судьи -