Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 17 февраля 2021 г. по делу N 7У-3131/2020[77-70/2021-(77-1172/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Султанова М.И, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Гаврилиди Н.Г.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Тохова М. Л, кассационное представление прокурора Кабардино-Балкарской Республики Хабарова Н.А. на приговор Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 4 марта 2020 года и апелляционное постановление Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 4 июня 2020 года.

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и представления, возражений на кассационную жалобу, выслушав мнение прокурора Гаврилиди Н.Г, поддержавшего кассационное представление частично и полагавшего судебные решения подлежащими изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 4 марта 2020 года

Тохов М. Л, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" "адрес", судимый:

ДД.ММ.ГГГГ Нальчикским городским судом Кабардино-Балкарской Республики по п. "г" ч. 2 ст. 161, 70 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, освобожден по отбытии наказания ДД.ММ.ГГГГ;

29 августа 2017 года Лескенским районным судом Кабардино-Балкарской Республики по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы; освобожден 28 февраля 2018 года по отбытии наказания;

18 марта 2019 года Лескенским районным судом Кабардино-Балкарской Республики по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы; освобожден 2 августа 2019 года по отбытии наказания, осужден по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок наказания засчитано время содержания под стражей с 14 февраля 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 4 июня 2020 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 14 августа 2020 года установлено начало срока отбытия наказания - с 13 февраля 2020 года.

Тохов М.Л. осужден за то, что он, являясь лицом, в отношении которого установлен административный надзор, не прибыл без уважительной причины при освобождении из мест лишения свободы к избранному им месту жительства в определенный администрацией исправительного учреждения срок в целях уклонения от административного надзора. Преступление совершено 2 августа 2019 года в с. "адрес" "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Тохов М.Л. просит судебные решения по делу изменить, смягчить ему наказание. В обоснование своих доводов указал, что по прибытию к месту жительства он никакого сопротивления сотрудникам полиции не оказывал, других преступлений не совершал. Преступление, за которое он осужден, относится к преступлениям небольшой тяжести, он имеет на иждивении малолетнего ребенка. С учетом этих обстоятельств, назначенное наказание является суровым, подлежит смягчению.

В возражениях на кассационную жалобу помощник прокурора Лескенского района Кабардино-Балкарской Республики Унатлоков М.М. просит приговор в отношении Тохова М.Л. оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

В кассационном представлении прокурор Кабардино-Балкарской Республики Хабаров Н.А. просит приговор изменить, исключить указание на наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, смягчить назначенное наказание, изменить режим отбывания наказания со строгого - на общий. Отменить приговор в части зачета в срок наказания времени содержания под стражей, передав данный вопрос на рассмотрение в порядке главы 47 УПК РФ.

Изучив уголовное дело и рассмотрев доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

В обвинительном приговоре в соответствии с требованиями закона указаны обстоятельства преступного деяния, установленные судом, проанализированы доказательства, а именно, показания подсудимого, свидетелей, протоколы следственных действий, иные документы.

Юридическая квалификация действий Тохова М.Л. является правильной и в жалобе не оспаривается.

Назначая наказание, суд пришел к обоснованному выводу о необходимости избрания наказания в виде лишения свободы и отсутствии оснований к применению положений ст.ст. 64, 73 УК РФ.

Вместе с тем, судебные решения подлежат изменению.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание осужденного, судом учтен рецидив преступлений. Однако совершение преступления лицом, имеющим судимость, является признаком субъекта преступления, предусмотренного ст. 314.1 УК РФ и не может повторно учитываться при назначении наказания и установлении рецидива преступлений как отягчающего наказание обстоятельства.

Вместе с тем, нет оснований к изменению режима отбывания наказания, поскольку в действиях Тохова М.Л. имеет место рецидив преступлений, который не учитывается только в качестве отягчающего наказание обстоятельства. Остальные последствия наличия рецидива преступлений подлежат учету в общем порядке.

Учитывая изложенное, отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений - подлежит исключению, а назначенное наказание - смягчению.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст. 401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 4 марта 2020 года и апелляционное постановление Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 4 июня 2020 года в отношении Тохова М. Л. изменить:

-исключить рецидив преступлений как отягчающее наказание обстоятельство;

- смягчить наказание по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ до 10 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор и апелляционное постановление оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

М.И. Султанов