Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 27 января 2021 г. по делу N 7У-2764/2020[77-136/2021-(77-1238/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Леонтьева С.А, судей Харрасовой С.Н, Чекмарева М.А, при секретаре Бастанджиевой Е.М, с участием

прокурора Гаврилиди Н.Г, защитника - адвоката Арушанова В.Р.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Аджигишиева Э.А. на приговор Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 10 декабря 2019 года.

Заслушав доклад судьи Чекмарева М.А, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, апелляционного постановления, доводы кассационной жалобы, выступление защитника Арушанова В.Р, поддержавшего доводы жалобы, мнение прокурора Гаврилиди Н.Г. об отмене апелляционного постановления и направлении уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, судебная коллегия

установила:

по приговору Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 10 декабря 2019 года

Аджигишиев Эльдар Аджигишиевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый:

1 февраля 2019 года мировым судьей судебного участка N 62 Центрального внутригородского округа г. Краснодара по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.2 ст.69 УК РФ к лишению свободы на срок 7 месяцев, освобождённый по отбытию наказания 5 апреля 2019 года;

20 июня 2019 года Советским районным судом г. Махачкалы Республики Дагестан по п."в" ч.2 ст.158, ст.73 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, осуждён по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года.

В соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 20 июня 2019 года.

На основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 20 июня 2019 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п."б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания Аджигишиева Э.А. под стражей с 25 октября 2019 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчёта один день нахождения под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Дагестан от 18 февраля 2020 года апелляционное производство прекращено в связи с отзывом апелляционной жалобы.

Аджигишиев Э.А. признан виновным и осуждён за кражу, совершенную с причинением значительного ущерба гражданину 21 июня 2019 года в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Аджигишиев Э.А. выражает несогласие с приговором, считая назначенное наказание несправедливым. В обоснование жалобы осуждённый указывает, что суд не принял во внимание нахождение на его иждивении двух малолетних детей, а также не учёл в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ признание вины, раскаяние в содеянном, положительную характеристику с места жительства. Просит признать указанные обстоятельства, смягчающими наказание, изменить категорию преступления на менее тяжкую и смягчить окончательное наказание.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Алибеков А.И. просит приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения, приводя доводы в обоснование своей позиции.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу такие нарушения допущены.

В силу ч.4 ст.7 УПК РФ постановление суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным. По смыслу закона постановление признается таковым, если суд при его вынесении исходил из материалов, рассмотренных в судебном заседании, сделал выводы на установленных им фактах, правильно применил закон.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Дагестан от 18 февраля 2020 года апелляционное производство по уголовному делу в отношении Аджигишева Э.А. по рассмотрению апелляционной жалобы осуждённого прекращено в связи с отзывом апелляционной жалобы.

Согласно вводной части постановления, в судебном заседании суда апелляционной инстанции адвокат Арбуханов Г.А. просил производство по рассмотрению апелляционной жалобы прекратить в связи с отзывом апелляционной жалобы, прокурор Магомедов Р.М. также полагал необходимым прекратить апелляционное производство. Из описательно-мотивировочной части постановления следует, что суд обсудив заявление осуждённого Аджигишиева Э.А. об отзыве апелляционной жалобы и прекращении апелляционного производства, выслушав мнение адвоката Арбуханова Г.А. и прокурора Магомедова Р.М, поддержавших заявление осуждённого, суд апелляционной инстанции считает необходимым апелляционное производство прекратить.

Однако из протокола судебного заседания суда апелляционной инстанции следует, что председательствующий изложил содержание приговора, доводы апелляционной жалобы, после чего заслушал выступления сторон. Защитник Арбуханов Г.А. поддержал апелляционную жалобу и просил её удовлетворить в полном объёме, прокурор Магомедов Р.М. считал, что приговор законный и обоснованный, просил приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. В судебных прениях защитник и прокурор настаивали на своих позициях по делу, после чего суд удалился в совещательную комнату, а по возвращении огласил вводную и резолютивную части апелляционного постановления (л.д. 172-174). Сведения о поступлении в суд заявления осуждённого об отзыве апелляционной жалобы отсутствуют.

Таким образом, следует признать, что сведения о поступлении до начала рассмотрения уголовного дела по апелляционной жалобе, отношение защитника и прокурора к данному заявлению, изложенные в постановлении суда апелляционной инстанции, не соответствуют протоколу судебного заседания, в связи с чем, постановление Верховного Суда Республики Дагестан в отношении Аджигишиева Э.А. нельзя признать законным и обоснованным.

При таких обстоятельствах постановление суда апелляционной инстанции в отношении Аджигишевева Э.А. подлежит отмене, а дело - направлению на новое судебное рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

С учётом сведений о личности Аджигишиева Э.А, до осуждения по настоящему делу привлекавшегося к уголовной ответственности за преступления корыстной направленности, имеются реальные риски того, что Аджигишиев Э.А. продолжит заниматься преступной деятельностью. При таких обстоятельствах судебная коллегия, в соответствии со ст.ст.97, 108, 255 УПК РФ, считает необходимым избрать осуждённому меру пресечения в виде заключения под стражу на срок три месяца.

На основании изложенного, руководствуясь п.4 ч.1 ст.401.14, ст.401.15, ст.401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное постановление Верховного Суда Республики Дагестан от 18 февраля 2020 года в отношении Аджигишиева Эльдара Аджигишиевича отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

Избрать Аджигишиеву Эльдару Аджигишиевичу меру пресечения в виде заключения под стражу на срок три месяца, то есть до 27 апреля 2021 года.

Председательствующий

С.А. Леонтьев

Судьи

С.Н. Харрасова

М.А. Чекмарев