Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 18 февраля 2021 г. по делу N 7У-208/2021-(7У-14397/2020)[77-511/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Болдовой М.В, судей: Романовой С.А. и Смирновой О.Д, при секретаре Былинкиной К.Ю, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Фоминой Н.И, защитника осужденного Зубанева С.В. - адвоката Воробьевой Л.И, представившей удостоверение N3072 от 30 сентября 2020 года и ордер N38 от 16 февраля 2021 года, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Зубанева Сергея Викторовича на приговор Бежицкого районного суда г. Брянска от 21 февраля 2019 года.

По приговору Бежицкого районного суда г. Брянска от 21 февраля 2019 года

Зубанев Сергей Викторович, родившийся 11 июня 1991 года в п. Красный Яр Кривошеинского района Томской области, гражданин РФ, имеющий на иждивении малолетнего сына, зарегистрированный по адресу: "адрес", проживающий по адресу: "адрес", судимый по приговору того же суда от 19 декабря 2017 года по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием 10% из заработной платы в доход государства; по постановлению Бежицкого районного суда г. Брянска от 14 июня 2018 года исправительные работы заменены на лишение свободы сроком на 4 месяца с отбыванием в колонии-поселении, наказание не отбыто, осужден по:

пп."а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ (за преступление 8 апреля 2018 года) к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, п."а" ч.3 ст.228.1 УК РФ (за преступление 10 апреля 2018 года) к 8 годам лишения свободы, ч.3 ст. 30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 10 лет 8 месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию по данному приговору частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 9 декабря 2017 года и назначено окончательное наказание в виде 10 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 21 февраля 2019 года.

Зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 16 апреля 2018 года по 20 февраля 2019 года.

Разрешены вопросы о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Романовой С.А, изложившей содержание приговора, доводы кассационной жалобы и основания передачи ее для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление защитника осужденного Зубанева С.В. - адвоката Воробьевой Л.И, поддержавшей доводы кассационной жалобы и просившее ее удовлетворить, мнение прокурора Фоминой Н.И, полагавшей необходимым кассационную жалобу удовлетворить частично, переквалифицировав действия осужденного, судебная коллегия

установила:

Зубанев С.В. признан виновным:

в незаконном сбыте наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере;

в незаконном сбыте наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору;

в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления совершены в период с марта по 10 апреля 2018 года в г.Брянске при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Зубанев С.В. полагает, что приговор постановлен с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законов. Оспаривая квалификацию действий по пп."а, б" ч.3 ст.228.1, п."а" ч.3 ст.228.1 УК РФ, считает, что их не следует квалифицировать как оконченные преступления, поскольку потребителям наркотические средства не были переданы, а были изъяты сотрудниками полиции. Обращая внимание, что сообщение о местах нахождения приобретенных им наркотических средств по всем трем преступлениям он получил из одного источника, в связи с чем считает, что его действия являются одним продолжаемым преступлением. Оспаривает отягчающее наказание обстоятельство рецидив преступлений, ссылаясь на то, что по приговору от 19 декабря 2017 года он был осужден к исправительным работам, которые были заменены на лишение свободы уже после совершения им преступлений. Считает, что при установленной судом совокупности смягчающих наказание обстоятельств вывод суда об отсутствии оснований для применения к нему положений ст.64 УК РФ является неправильным. Полагает, что суд необоснованно не учел, что его активные действия после задержания способствовали раскрытию и расследованию всех преступлений, вину в совершении которых он признал в полном объеме. Просит судебное решение изменить, переквалифицировать его действия с пп. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, пп."а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, с п."а" ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п."а" ч.3 ст.228.1 УК РФ, исключить отягчающее наказание обстоятельство рецидив и смягчить назначенное наказание, применив ст.64 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представлений суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Виновность Зубанева С.В. в совершении преступлений установлена и подтверждена совокупностью исследованных в ходе судебного следствия доказательств, подробно приведенных в приговоре, в том числе, показаниями осужденного Зубанева С.В. об обстоятельствах совершенных преступлений, показаниями свидетелей ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19, протоколами осмотра мест происшествия, протоколами осмотра предметов, протоколом личного досмотра Зубанева С.В, заключениями экспертов, иными письменными доказательствами.

Всем исследованным в судебном заседании доказательствам в соответствии с требованиями ст.ст.87 и 88 УПК РФ суд дал надлежащую оценку с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности для рассмотрения уголовного дела, указав, почему принимает их в качестве доказательств виновности Зубанева С.В.

Каких-либо неясностей или противоречий в приведенных в приговоре доказательствах, которые бы порождали сомнения в виновности осужденного Зубанева С.В. и требовали бы истолкования их в его пользу, не имеется.

Показания указанных в приговоре свидетелей являются последовательными, логичными, согласующимися с иными доказательствами по делу, сведений об их заинтересованности и оговоре осужденного в материалах дела не содержится, в связи с чем суд обоснованно принял их в качестве допустимых доказательств.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст.73 УПК РФ, судом установлены полно и объективно.

Выводы суда в части доказанности вины осужденного Зубанева С.В. являются мотивированными, основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах и соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Как следует из протокола судебного заседания, судебное следствие по делу проведено полно, всесторонне и объективно, с соблюдением основополагающих принципов уголовного судопроизводства, в том числе, принципов состязательности и равноправия сторон в процессе, презумпции невиновности.

Вместе с тем, приговор суда в части квалификации действий Зубанева С.В. и назначенного ему наказания подлежит изменению.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему делу допущены.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ч.4 ст.302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.

Согласно ст.29 УК РФ преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного настоящим Кодексом.

По смыслу закона, под незаконным сбытом наркотических средств понимается незаконная деятельность лица, направленная на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу -приобретателю. При этом сама передача лицом реализуемых наркотических средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте.

При этом незаконный сбыт наркотических средств следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, независимо от их фактического получения приобретателем.

Как установлено судом в приговоре, Зубанев С.В. посредством обмена сообщениями по сети "интернет" вступил в преступный сговор с неустановленным лицом под имением "Omega ZING" на совместный незаконный сбыт наркотических средств бесконтактным способом через тайники - "закладки". Согласно распределенным ролям, Зубанев С.В. 8 апреля 2018 года положил в тайник полученное от неустановленного лица наркотическое средство, производное а-пирролидиновалерофенон (PVP), являющееся производным N-метилэфедрона, массой 0, 662 грамм, и сообщил о координатах тайника неустановленному лицу под именем "Omega ZING" через сеть "Интернет" посредством приложения "Telegram".

Кроме того, установлено, что Зубанев С.В. 10 апреля 2018 года положил в тайник полученное от неустановленного лица наркотическое средство - мефедрон (4-метилметкатион), массой 0, 173 грамма и сообщил о координатах тайника неустановленному лицу под именем "Omega ZING" через сеть "Интернет" посредством приложения "Telegram".

Данные действия Зубанева С.В. суд квалифицировал по пп."а, б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 8 апреля 2018 года) и по п."а" ч.3 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 10 апреля 2018 года).

При квалификации совершенного Зубаневым С.В. деяния как оконченного сбыта наркотических средств, суд первой инстанции исходил из того, что он выполнил все необходимые действия по передаче приобретателю наркотического средства.

Вместе с тем, судом не учтено, что по смыслу закона, если лицо, в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако, по не зависящим от него обстоятельствам, не передает указанные средства или информацию о месте их нахождения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих наркотических средств.

Из описанных в приговоре преступных деяний, в совершении которых Зубанев С.В. признан виновным, и приведенных доказательств усматривается, что после получения наркотического средства он прятал свертки с ним в тайники и направил неустановленному соучастнику сведения о координатах тайников.

В ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий Зубанев С.В. был задержан сотрудниками правоохранительных органов, которые 24 апреля 2018 года изъяли "закладку" с наркотическим средством, сделанную 10 апреля 2018 года, а 14 мая 2018 года изъяли "закладку" с наркотическим средством, сделанную 8 апреля 2018 года.

Таким образом, совершенные Зубаневым С.В. действия, исходя из существовавшей и согласованной с неустановленным лицом схемы, оказались недостаточными для сбыта наркотических средств, поскольку в данном случае одним из необходимых условий сбыта являлось доведение информации о месте нахождения тайников до потребителей наркотиков. Однако в приговоре данное обстоятельство судом не установлено и в приговоре не указано.

С учетом изложенного, действия Зубанева С.В. по преступлениям от 8 и от 10 апреля 2018 года, квалифицированные как оконченные преступления, следует квалифицировать как покушения на незаконный сбыт наркотических средств.

Что касается доводов осужденного Зубанева С.В. о квалификации его действий в отношении наркотических средств, помещенных им в тайники 8 и 10 апреля 2018 года и наркотических средств, изъятых при его личном досмотре и в жилище, единым продолжаемым преступлением, то судебная коллегия учитывает следующее.

По смыслу ст. 17 УК РФ, продолжаемыми являются преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных деяний, совершаемых, как правило, через незначительный промежуток времени, в одной и той же обстановке, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление. В продолжаемом посягательстве акты преступного деяния связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем, способом совершения преступления, а также предметом посягательства.

Изложенное в приговоре описание преступных деяний Зубанева С.В, совершенных 10 апреля 2018 года, и приведенные в приговоре доказательства свидетельствуют о том, что его действия образуют одно преступление, поскольку наркотическое средство, спрятанное 10 апреля 2018 года в тайник для дальнейшего сбыта и изъятое 24 апреля 2018 года, и наркотические средства, изъятые 10 апреля 2018 года при его личном досмотре и в жилище, он забрал из сообщенного ему неизвестным лицом тайника в одно и то же время - 9 апреля 2018 года до 18 час. 48 мин, в одном и том же месте и имел в отношении указанных наркотических средств единый умысел на их сбыт.

Вместе с тем, преступление, совершенное Зубаневым С.В. 8 апреля 2018 года, является самостоятельным, поскольку наркотическое средство, спрятанное им в тайник для дальнейшего сбыта 8 апреля 2018 года, он забрал из сообщенного ему неизвестным лицом тайника в иной день, за два дня до совершенного им в последующем нового преступления, и умысел на сбыт указанного наркотического средства у него сформировался самостоятельно.

С учетом переквалификации действий осужденного Зубанева С.В. назначенное ему наказание подлежит смягчению.

При назначении Зубаневу С.В. наказания судебная коллегия принимает во внимание положения ст.ст.6, 60 УК РФ и учитывает данные о его личности, установленные судом, в том числе, смягчающие наказание обстоятельства, каковыми признаны, в соответствии с п."и" ч.1 и ч.2 ст.61 УК РФ явки с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, полное признание вины и раскаяние в содеянном, а также положительные характеристики по месту жительства и месту содержания под стражей, в соответствии с п."г" ч.1 ст.61 УК РФ - наличие малолетнего ребенка.

Вопреки доводам, приведенным в кассационной жалобе, суд обоснованно учел в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений, поскольку преступления, по которым осужденный Зубанев С.В. осужден настоящим приговором, совершены им после вступления в законную силу приговора Бежицкого районного суда г. Брянска от 19 декабря 2017 года - 9 января 2018 года, которым он осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ (преступление средней тяжести) к 1 году исправительных работ.

Выводы суда о назначении наказания в виде лишения свободы и отсутствии оснований для применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ и для изменения осужденному категории преступления в порядке ч.6 ст.15 УК РФ надлежащим образом мотивированы, с ними судебная коллегия соглашается.

С учетом вносимых изменений в приговор наказание за преступление от 8 апреля 2018 года, а также наказание по совокупности преступлений и приговоров подлежит смягчению.

Вид исправительного учреждения, определенный судом осужденному, соответствует требованиям п."в" ч.1 ст.58 УК РФ.

Наказание по совокупности преступлений осужденному Зубаневу С.В. необходимо назначать по правилам ч.2 ст.69 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденного Зубанева Сергея Викторовича удовлетворить частично.

Приговор Бежицкого районного суда г. Брянска от 21 февраля 2019 года в отношении Зубанева Сергея Викторовича изменить:

переквалифицировать действия Зубанева Сергея Викторовича

с пп."а, б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 8 апреля 2018 года) на ч.3 ст. 30, пп."а, б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 8 (восьми) лет 3 (трех) месяцев лишения свободы;

с п."а" ч.3 ст. 228.1 УК РФ и ч.3 ст. 30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступления от 10 апреля 2018 года) на ч.3 ст. 30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 10 (десяти) лет лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, пп."а, б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, ч.3 ст. 30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить наказание Зубаневу С.В. в виде лишения свободы сроком на 10 (десять) лет 3 (три) месяца.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Бежицкого районного суда от 19 декабря 2017 года и назначить окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 10 (десять) лет 4 (четыре) месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Зубанева Сергея Викторовича оставить без изменения, а его кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: