Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 25 февраля 2021 г. по делу N 7У-273/2021-(7У-15466/2020)[77-556/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Плюхина В.В.

судей: Щадных Д.А. и Клименко Н.Ю, при секретаре Донцовой В.А, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Степанова Д.П, осужденного Пирова Ф.С. посредством видео-конференц-связи, защитника осужденного Пирова Ф.С. - адвоката Попова А.С, представившего удостоверение N 2966 от 25 сентября 2018 года и ордер N 95 от 10 февраля 2021 года, переводчика Муминова С.А, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Пирова Ф.С. на приговор Егорьевского городского суда Московской области от 27 декабря 2016 года и апелляционное определение Московского областного суда от 23 марта 2017 года.

По приговору Егорьевского городского суда Московской области от27 декабря 2016 года

Пиров Фирдавс Сайдалиевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", зарегистрированный по адресу: "адрес", гражданин "адрес", несудимый, осужден по:

ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы;

ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Пирову Ф.С. назначено 15 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения оставлена прежней - в виде заключения под стражу.

Срок наказания постановлено исчислять с момента фактического задержания - 5 апреля 2016 года.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

По этому же делу осужден Холикзода М.К, приговор в отношении которого не обжалуется.

Апелляционным определением Московского областного суда от 23 марта 2017 года приговор в отношении Пирова Ф.С. изменен: признано в качестве смягчающего наказание обстоятельства по преступлению, предусмотренному ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду в отношении наркотического средства героин массой 134, 43 грамма), активное способствование раскрытию и расследованию преступления, и смягчено наказание, назначенное за это преступление, до 10 лет лишения свободы; на основаниич. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Пирову Ф.С. назначено 14 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальном приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Плюхина В.В, изложившего содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденного Пирова Ф.С, основания для ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление осужденного Пирова Ф.С. и его защитника - адвоката Попова А.С, поддержавших доводы жалобы и просивших приговор и апелляционное определение изменить, назначенное наказание смягчить, мнение прокурора Степанова Д.П, полагавшего судебные решения подлежащими изменению, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Пиров Ф.С. признан виновным в двух покушениях на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Пиров Ф.С, не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного, выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями в части назначенного наказания. Указывает на то, что судом апелляционной инстанции смягчено назначенное наказание, вместе с тем, с учетом положений ч. 3 ст. 30 УК РФ, ч. 1 ст. 62 УК РФ, наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического средства героин массой 134, 43 грамма) является максимально возможным и назначено без учета иных смягчающих наказание обстоятельств - признания вины на стадии предварительного следствия, его возраста, совершения преступления впервые, положительной характеристики по месту учебы. Просит судебные решения изменить, смягчить назначенное наказание, как за каждое из преступлений, так и по совокупности преступлений.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационной жалобы, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представлений суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Как усматривается из материалов уголовного дела, вывод суда о виновности Пирова Ф.С. в совершении преступлений является обоснованным и подтверждается совокупность исследованных в судебном заседании доказательств, в частности показаниями осужденных Пирова Ф.С. и Холикзоды М.К. в ходе предварительного следствия об обстоятельствах вступления в преступный сговор с неустановленным лицом и о сбыте наркотических средств через тайниковые закладки на территории "адрес"; показаниями понятых ФИО11 и ФИО12 об обстоятельствах участия при обыске квартиры Пирова Ф.С. и Холикзоды М.К, в ходе которого было обнаружено 25 свертков с наркотическим средством; показаниями оперативных сотрудников ФИО13, ФИО14 и ФИО15 об обстоятельствах проведения ОРМ "наблюдение", задержании Пирова Ф.С. и Холикзоды М.К, проведении осмотра места происшествия и личного досмотра Хликзоды М.К.; справками об исследовании и заключениями экспертов; а также иными доказательствами, подробно изложенными в приговоре, на основании которых суд правильно установилфактические обстоятельства дела и постановилобвинительный приговор.

Исходя из установленных обстоятельств, суд действия Пирова Ф.С. правильно квалифицировал по обоим преступлениям по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, что в кассационной жалобе не оспаривается.

Вместе с тем судебная коллегия находит судебные решения подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями норм уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

По настоящему делу данные требования уголовного закона надлежащим образом выполнены не были.

Санкция ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, предусматривает основное наказание в виде лишения свободы на срок от десяти до двадцати лет.

В силу положений ч. 3 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление.

Согласно требованиям ч. 3 ст. 66 УК РФ максимальный срок наказания за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в совершении которых Пиров Ф.С. признан виновным, составляет 15 лет лишения свободы.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

Судом апелляционной инстанции в качестве смягчающего наказания обстоятельства по преступлению, предусмотренному ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического средства героин массой 134, 43 грамма) признано активное способствование раскрытию и расследованию преступления, что предусмотрено п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ.

В силу положений ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Таким образом, максимальный срок наказания за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического средства героин массой 134, 43 грамма), в совершении которого Пиров Ф.С. признан виновным, составляет 10 лет лишения свободы.

Вместе с тем, как следует из приговора, при назначении наказания Пирову Ф.С. за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического средства героин массой 134, 43 грамма), суд учел и иные смягчающие обстоятельства, а именно: признание вины на стадии предварительного следствия, возраст подсудимого и совершение преступления впервые, положительную характеристику по месту учебы.

Таким образом, суд апелляционной инстанции, назначив Пирову Ф.С. максимально возможное наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического средства героин массой 134, 43 грамма), с учетом требований ч. 3 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ, и признав смягчающими обстоятельствами признание вины на стадии предварительного следствия, возраст подсудимого и совершение преступления впервые, положительную характеристику по месту учебы, фактически при назначении наказания их не учел, чем нарушил требования уголовного закона.

Кроме того, при определении Пирову Ф.С. срока наказания по обоим преступлениям суд также учел мнение государственного обвинителя и отношение самого осужденного к содеянному.

Вместе с тем, указание в приговоре на данные обстоятельства противоречит положениям ст.ст. 6, 60 и 63 УК РФ. Данные нормы уголовного закона содержат исчерпывающий перечень обстоятельств, в том числе отягчающих, которые должны учитываться при назначении наказания. При этом признание каких-либо других обстоятельств, влияющих на наказание осужденного в сторону ухудшения его положения, таких как "мнение государственного обвинителя", уголовным законом не допускается.

Также из приговора усматривается, что Пиров Ф.С. в судебном заседании вину в содеянном не признал.

Согласно ст. 51 Конституции Российской Федерации виновный не обязан свидетельствовать против себя и вправе отказаться от дачи показаний, что не должно расцениваться как обстоятельство, отягчающее его положение.

В связи с изложенным, указание в приговоре на то, что при назначении наказания учтены "мнение государственного обвинителя и отношение самого подсудимого к содеянному", подлежит исключению из приговоре.

С учетом изложенного, судебная коллегия полагает необходимым смягчить Пирову Ф.С. наказание, назначенное, как за каждое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, так и по совокупности преступлений по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Оснований для применения в отношении Пирова Ф.С. положений ч. 6 ст. 15, ст.ст. 64 и 73 УК РФ судом не установлено, не усматривает их и судебная коллегия.

Вид исправительного учреждения определен Пирову Ф.С. в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14 и 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденного Пирова Ф.С. удовлетворить.

Приговор Егорьевского городского суда Московской области от27 декабря 2016 года и апелляционное определение Московского областного суда от 23 марта 2017 года в отношении Пирова Фирдавса Сайдалиевича изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда о том, что при определении срока наказания Пирову Ф.С. судом учтены мнение государственного обвинителя и отношение самого подсудимого к содеянному.

смягчить назначенное Пирову Ф.С. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического средства героин массой 134, 43 грамма) до 9 (девяти) лет 10 (десяти) месяцев лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического средства героин массой 125, 06 грамма) до 10 (десяти) лет 10 (десяти) месяцев лишения свободы;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно Пирову Ф.С. назначить 13 (тринадцать) лет 8 (восемь) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения в отношении Пирова Ф.С. оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи: