Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 25 февраля 2021 г. по делу N 7У-459/2021[77-483/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Батулиной Е.Н, судей: Разуваева А.В, Шумаковой Т.В, при секретаре Колдиной А.И, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Ивлиевой Я.А, осужденного Шарахина В.В. посредством видеоконференц - связи, защитника осужденного - адвоката Киреевой Т.В, представившей удостоверение N N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Саратовской области Минеева И.В, кассационной жалобе осужденного Шарахина В.В. на приговор Балаковского районного суда Саратовской области от 27 мая 2020 года в отношении Шарахина В.В.

По приговору Балаковского районного суда Саратовской области от 27 мая 2020 года

Шарахин В.В, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, зарегистрированный и проживавший по адресу: "адрес", судимый:

14 апреля 2016 года по приговору Балаковского районного суда Саратовской области по пп."а", "б" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы в доход государства, по постановлению Балаковского районного суда Саратовской области от 19 июня 2017 года не отбытая часть исправительных работ заменена на 7 месяцев 1 день лишения свободы, освободился 26 декабря 2017 года по отбытии наказания;

2 октября 2019 года по приговору Балаковского районного суда Саратовской области по п."а" ч.2 ст.158 УК РФ, п."а" ч.2 ст.158 УК РФ, п."а" ч.2 ст.158 УК РФ, пп."а", "в" ч.2 ст.158 УК РФ, ч.3 ст.30, п."а" ч.2 ст.158 УК РФ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, осужден по:

ч.1 ст.158 УК РФ (за преступление, совершенное 5 сентября 2018 года) к 10 месяцам лишения свободы;

ч.1 ст.158 УК РФ (за преступление, совершенное в период с 8 октября по 11 октября 2018 года 25 ноября 2018 года) к 10 месяцам лишения свободы;

ч.1 ст.158 УК РФ (за преступление, совершенное 25 ноября 2018 года) к 10 месяцам лишения свободы;

п."в" ч.2 ст.158 УК РФ (за преступление, совершенное 12 апреля 2019 года) к 1 году 9 месяцам лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по данному делу с наказанием по приговору Балаковского районного суда Сератовской области от 2 октября 2019 года окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок наказания отбытое наказание по приговору Балаковского районного суда Саратовской области от 2 октября 2019 года в период с 29 августа 2019 года по 26 мая 2020 года.

На основании п."а" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей с 27 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу зачтено из расчета один день за один день отбывания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешены вопросы о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу 9 июня 2020 года.

Заслушав доклад судьи Разуваева А.В, изложившего содержание приговора, доводы кассационного представления прокурора, кассационной жалобы осужденного и возражений прокурора на нее, выступление прокурора Ивлиевой Я.А, поддержавшей кассационное представление и просившей приговор изменить, смягчить наказание, а также возражавшей против удовлетворения кассационной жалобы осужденного Шарахина В.В. и его защитника - адвоката Киреевой Т.В, поддержавших доводы кассационной жалобы и кассационного представления и просивших о смягчении наказания, судебная коллегия

установила:

Шарахин В.В. признан виновным в трех кражах чужого имущества, а также в краже чужого имущества с причинением значительного ущерба потерпевшему, совершенных в период времени с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Саратовской области Минеев И.В, не оспаривая выводы суда о виновности осужденного Шарахина В.В. и квалификацию содеянного, полагает, что приговор является незаконным и подлежащим изменению. Указывает, что судом в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Шарахина В.В. по всем эпизодам хищения имущества признан рецидив преступлений, так как по приговору от 14 апреля 2016 года Шарахин В.В. осужден за совершение преступления средней тяжести к исправительным работам, но в связи с заменой наказания отбывал наказание в исправительном учреждении. Следовательно, в силу п."б" ч.3 ст.86 УК РФ, поскольку Шарахин В.В. освободился 16 декабря 2017 года по отбытии наказания по указанному приговору, судимость у Шарахина В.В. на момент совершения осужденным преступления 12 апреля 2019 года являлась погашенной. Просит приговор изменить; исключить за преступление, предусмотренное п."в" ч.2 ст.158 УК РФ отягчающее наказание обстоятельство рецидив преступлений и назначение наказания с применением ч.2 ст.68 УК РФ; смягчить наказание за преступление, предусмотренное п."в" ч.2 ст.158 УК РФ, а также окончательно назначенное наказание на основании ч.ч.2, 5 ст.69 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Шарахин В.В, не оспаривая виновность и квалификацию содеянного, считает назначенное наказание чрезмерно суровым. Указывает, что при назначении наказания суд не учел в качестве смягчающих наказание обстоятельств активное способствование раскрытию преступления, явку с повинной, наличие малолетнего ребенка, розыск похищенного имущества. Просит приговор изменить, применить ч.3 ст.68 УК РФ и смягчить наказание.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного прокурор ФИО9 считает, что оснований для изменения приговора по доводам кассационной жалобы не имеется.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационного представления, кассационной жалобы осужденного и возражений прокурора на нее, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Вина Шарахина В.В. в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ, подтверждается приведенными в приговоре доказательствами, в том числе :

показаниями осужденного Шарахина В.В. об обстоятельствах хищения железнодорожных подкладок и металлических костылей, а также автомобиля ВАЗ - 2107; показаниями представителя потерпевшего ФИО10, свидетелей ФИО11, ФИО12, ФИО13 о хищении железнодорожных подкладок и металлических костылей; показаниями свидетеля ФИО14 о том, что он принимал за плату от Шарахина В.В. металлические изделия железнодорожных путей; показаниями потерпевшей ФИО15, свидетеля ФИО16 о хищении автомобиля ВАЗ - 2107, показаниями свидетеля ФИО17 о приеме от Шарахина В.В. за денежную плату автомобиля ВАЗ - 2107 как металлического лома; протоколами осмотра мест происшествий, справками о стоимости похищенного, другими доказательствами, приведенными в приговоре.

Указанные доказательства получены и оценены судом в соответствии с требованиями уголовно - процессуального закона и в кассационной жалобе не оспариваются. Оснований сомневаться в виновности осужденного в совершении данных преступлений, правильности установленных обстоятельств совершения указанных деяний осужденным и данной судом оценки доказательствам, подтверждающим выводы суда в этой части, судебная коллегия не усматривает.

Наказание Шарахину В.В. за преступления, предусмотренные ч.1 ст.158 УК РФ назначено с соблюдением норм Особенной части УК РФ, с учетом положений глав 9-10 УК РФ, предусматривающих общие начала назначения наказания, и является справедливым.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств, вопреки доводам кассационной жалобы осужденного, за каждое преступление учтены в соответствии с пп."г", "и" ч.1 ст.61 УК РФ наличие малолетнего ребенка, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений; на основании ч.2 ст.61 УК РФ - полное признание вины.

Довод осужденного об учете в качестве смягчающего наказание обстоятельства явок с повинной по некоторым эпизодам несостоятелен, поскольку материалами дела данные обстоятельства не подтверждены.

Каких-либо данных, не установленных и не учтенных судом в качестве смягчающих наказание обстоятельств, не имеется. Не усматривает таковых и судебная коллегия.

Отягчающим наказание Шарахину В.В. за каждое преступление, в соответствии с п."а" ч.1 ст.63 УК РФ признан рецидив преступлений.

Принимая во внимание все имеющиеся по делу обстоятельства, суд пришел к выводу о невозможности исправления Шарахина В.В. без изоляции от общества, в связи с чем назначил ему наказание в виде реального лишения свободы, не усмотрев оснований для применения ст.ст.64, 73 УК РФ. Мотивы принятых решений судом в приговоре приведены и в достаточной степени обоснованы.

Между тем приговор в отношении Шарахина В.В. в части осуждения его по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ подлежит изменению.

Так судом правильно установлены фактические обстоятельства хищения сотового телефона, принадлежащего ФИО18, стоимостью 9437, 90 рублей, которые подтверждены как осужденным Шарахиным В.В, так и потерпевшей ФИО18, а также исследованными материалами дела, в том числе стправкой о стоимости похищенного. Все доказательства получили надлежащую оценку.

Содеянное Шарахиным В.В. суд правильно квалифицировал по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ.

При этом обстоятельства дела и правильность квалификации осужденным не оспариваются.

Вместе с тем, доводы кассационного представления судебная коллегия находит убедительными и подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.6 УК РФ осужденному за преступление назначается справедливое наказание, которое может считаться таковым при условии соблюдения судом норм как Особенной части УК РФ, так и Общей, регулирующей назначение наказания.

Из приговора видно, что суд при назначении наказания по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ положения ч.3 ст.60 УК РФ учел не в полном объеме.

Так, при назначении наказания осужденному Шарахину В.В. за преступление, предусмотренное п."в" ч.2 ст.158 УК РФ, суд в полной мере учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, смягчающие наказание обстоятельства, в качестве которых обоснованно учел наличие малолетнего ребенка, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления, полное признание вины

Согласно ч.1 ст.18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Между тем из материалов дела следует, что Шарахин В.В. был осужден 14 апреля 2016 года по приговору Балаковского районного суда Саратовской области по пп."а", "б" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы в доход государства и по постановлению Балаковского районного суда Саратовской области от 19 июня 2017 года не отбытая часть исправительных работ заменена на лишение свободы сроком на 7 месяцев 1 день.

Однако судом не учтено, что в соответствии с п."б" ч.3 ст.86 УК РФ в отношении лиц, осужденным к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, судимость погашается по истечении одного года после отбытия наказания.

Следовательно, исчисляя срок погашения судимости, суд должен был исходить из вида наказания, которое Шарахину В.В. было назначено по приговору.

Согласно материалам дела Шарахин В.В. по приговору Балаковского районного суда Саратовской области от 14 апреля 2016 года освободился 16 декабря 2017 года по отбытии наказания.

Следовательно, в силу п."б" ч.3 ст.86 УК РФ, судимость у Шарахина В.В. на момент совершения им 12 апреля 2019 года преступления предусмотренного п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ является погашенной.

Согласно положениям ст.18 УК РФ и разъяснениям в п.44 постановления Пленума Верховного Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" погашенная до совершения нового преступления судимость не образует рецидив преступлений.

Таким образом, суд неправомерно признал обстоятельством, отягчающим наказание за преступление, предусмотренное п."в" ч.2 ст.158 УК РФ, рецидив преступлений, и при назначении наказания за данное преступление применил положения ч.2 ст.68 УК РФ.

Учитывая изложенное, наказание за преступление, предусмотренное п."в" ч.2 ст.158 УК РФ, в связи с наличием смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п."и" ч.1 ст.61 УК РФ и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, назначается с применением ч.1 ст.62 УК РФ и подлежит смягчению, как и окончательное наказание по приговору на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний с наказанием по приговору Балаковского районного суда Саратовской области от 2 октября 2019 года.

Таким образом, судом допущено нарушение требований Общей части УК РФ, которое в соответствии со ст.401.15 УПК РФ подлежит устранению судом кассационной инстанции.

В связи с чем приговор Балаковского районного суда Саратовской области от 27 мая 2020 года в отношении Шарахина В.В. подлежит изменению, кассационное представление прокурора - удовлетворению, кассационная жалоба осужденного - частичному удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Саратовской области Минеева И.В. удовлетворить.

Приговор Балаковского районного суда Саратовской области от 27 мая 2020 года в отношении Шарахина В.В. изменить:

исключить из описательно - мотивировочной части приговора указание о признании в качестве обстоятельства, отягчающего наказание по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ рецидив преступлений;

исключить из приговора назначение наказания Шарахину В.В. по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ с применением правил ч.2 ст.68 УК РФ;

смягчить Шарахину В.В. наказание по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ до 1 года 7 месяцев лишения свободы, на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ (преступление от 5 сентября 2018 года), ч.1 ст.158 УК РФ (преступление в период с 8 октября по 11 октября 2018 года 25 ноября 2018 года), ч.1 ст.158 УК РФ (преступление от 25 ноября 2018 года), п."в" ч.2 ст.158 УК РФ (преступление от 12 апреля 2019 года) путем частичного сложения наказаний назначить наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по данному приговору с наказанием по приговору Балаковского районного суда Саратовской области от 2 октября 2019 года окончательно назначить наказание в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор в отношении Шарахина В.В. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: