Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 18 февраля 2021 г. по делу N 7У-470/2021[77-407/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бородиной С.А, судей: Евстигнеевой О.В, Щадных Д.А, при секретаре Харламовой М.А, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Степанова Д.П, осужденного Афонина Р.Е. посредством видео-конференц-связи, защитника осужденного Афонина Р.Е. - адвоката Фетисовой О.В, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от 18 февраля 2021 года, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Афонина Р.Е. на приговор Раменского городского суда Московской области от 14 февраля 2019 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 21 мая 2019 года и постановление Раменского городского суда Московской области от 17 июля 2019 года в отношении Афонина Романа Егоровича.

По приговору Раменского городского суда Московской области от 14 февраля 2019 года

Афонин Роман Егорович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" "адрес", гражданин Российской Федерации, зарегистрированный и проживавший по адресу: "адрес", "адрес", "адрес", имеющий на иждивении малолетнего ребенка, ранее судимый:

по приговору Раменского городского суда Московской области от 22 марта 2011 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освободившийся по отбытии срока наказания ДД.ММ.ГГГГ;

по приговору Раменского городского суда Московской области от 29 марта 2017 года по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком в 2 года, постановлением Раменского городского суда Московской области от 22 марта 2018 года условное осуждение отменено, постановлено направить осужденного отбывать наказание в исправительную колонию строгого режима;

по приговору Воскресенского городского суда Московской области от 15 мая 2018 года по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, с частичным присоединением к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 29 марта 2017 года в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы, окончательно к 2 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, осужден по ч. 3 ст. 162 УК РФ к 7 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Раменского городского суда Московской области от 29 марта 2017 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, с частичным присоединением неотбытого наказания по приговору Раменского городского суда Московской области от 29 марта 2017 года в виде лишения свободы сроком на 6 месяцев, окончательно назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ, зачтено в срок наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

По этому же приговору осужден ФИО7, судебные акты в отношении которого не обжалуются.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 21 мая 2019 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Раменского городского суда Московской области от 17 июля 2019 года, вынесенным в соответствии со ст.ст. 397, 399 УПК РФ, в порядке разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора при наличии других неисполненных приговоров, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по приговору Раменского городского суда Московской области от 14 февраля 2019 года, с наказанием, назначенным по приговору Воскресенского городского суда Московской области от 15 мая 2018 года, окончательно Афонину Р.Е. назначено 7 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Евстигнеевой О.В, изложившей содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи на рассмотрение суда кассационной инстанции, выступление осужденного Афонина Р.Е. и его защитника - адвоката Фетисовой О.В, поддержавших доводы кассационной жалобы по изложенным в ней основаниям и просивших об изменении судебных решений, мнение прокурора Степанова Д.П, полагавшего необходимым судебные решения изменить, судебная коллегия

установила:

по приговору Афонин Р.Е. признан виновным в разбое с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, группой лиц по предварительному сговору, с применением предметов, используемых в качестве оружия, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Афонин Р.Е. выражает несогласие с вынесенными судебными решениями. Указывает, что наказание, назначенное ему по приговору от 29 марта 2017 года, фактически дважды было присоединено к наказанию по приговору от 14 февраля 2019 года - как путем применения ст. 70 УК РФ, так и путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору от 15 мая 2018 года, по которому окончательное наказание было также назначено по совокупности с приговором от 29 марта 2017 года.

Проверив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы осужденного Афонина Р.Е, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Выводы суда о виновности Афонина Р.Е. в совершении преступления являются обоснованными, подтверждаются совокупностью исследованных судом доказательств, а именно: показаниями потерпевшего ФИО11, согласно которым он проснулся ДД.ММ.ГГГГ, услышав скрип входной двери в дом и понял, что в доме находится посторонний, выбежал в коридор, где увидел силуэты двух мужчин (впоследствии узнал Афонина Р.Е. и ФИО7), которые потребовали у него деньги, испугавшись за себя и мать он попытался прижать Афонина Р.Е. к стене, в это время ФИО7 замахнулся на него вилами и попытался их рабочей частью нанести ему удар в область живота, защищаясь, он отмахнулся и получил ранение левой руки, потом выхватил вилы у ФИО7, после чего ФИО7 и Афонин Р.Е. скрылись, при этом ФИО7 забрал с тумбочки два кнопочных мобильных телефона марки " "данные изъяты"" и марки " "данные изъяты""; показаниями свидетеля ФИО9, матери потерпевшего ФИО11, из которых следует, что ДД.ММ.ГГГГ около 6 часов утра она проснулась и увидела в коридоре дома силуэты двух мужчин, услышала, что из комнаты вышел сын и между ними началась потасовка, в ходе которой все переместились на улицу, когда она следом за ними вышла из дома, то увидела, что с их участка убегают Афонин Р.Е. и неизвестный ей мужчина, со слов сына ей известно, что у него требовали деньги и похитили два старых мобильных телефона, напали на него с вилами, которые он отобрал; показаниями свидетеля ФИО10, к которому ФИО11 обратился с заявлением о том, что Афонин Р.Е. и мужчина по имени Владимир по кличке "Мексика" незаконно проникли в его дом, напали на него с целью хищения имущества, применив вилы, и похитили два мобильных телефона; показаниями свидетеля ФИО12, из которых следует, что у ФИО7 в ходе личного досмотра был обнаружен мобильный телефон, по описанию похожий на телефон, похищенный у ФИО11; показаниями свидетелей ФИО13 и ФИО14, участвовавших в качестве понятых при личных досмотрах Афонина Р.Е. и ФИО7 и подтвердивших факт изъятия мобильного телефона у каждого

из них; протоколом личного досмотра Афонина Р.Е. и ФИО7, в которых зафиксированы факты обнаружения и изъятия мобильного телефона марки " "данные изъяты" у Афонина Р.Е. и мобильного телефона марки " "данные изъяты"" у ФИО7; вещественными доказательствами - телефонами, изъятыми в ходе личных досмотров Афонина Р.Е. и ФИО7; копией справки из приемного покоя Раменской ЦРБ об обращении ФИО11 ДД.ММ.ГГГГ с диагнозом ушиб левой кисти, ссадина левой кисти, в/з левого предплечья, правого коленного сустава; заключением эксперта от ДД.ММ.ГГГГ, согласно выводам которого у ФИО11 обнаружены повреждения в виде ссадины левой кисти, верхней трети левого предплечья, правого коленного сустава; протоколами предъявления предметов для опознания, согласно которым потерпевший ФИО11 опознал свои мобильные телефоны марки " "данные изъяты"" и марки " "данные изъяты"" по фирме, цвету и характерным царапинам на корпусе; протоколами осмотра места происшествия и осмотра предметов, а также иными доказательствами, приведенными в приговоре.

Указанные доказательства суд в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 87, 88 УПК РФ непосредственно исследовал в судебном заседании, проверил, сопоставив их между собой, и дал им правильную оценку с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности для постановления обвинительного приговора.

Показания свидетелей и потерпевшего противоречий, которые могли повлиять на выводы суда о доказанности вины осужденного или на квалификацию его действий, не содержат, сомнений не вызывают, согласуются между собой, подтверждаются доказательствами, приведенными в приговоре.

Правильность оценки доказательств и установленных на их основании фактических обстоятельств дела сомнений не вызывает.

Действия Афонина Р.Е. по ч. 3 ст. 162 УК РФ квалифицированы верно.

При определении вида и размера наказания осужденному Афонину Р.Е. суд принял во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд учел то, что Афонин Р.Е. на учете у нарколога и психиатра не состоит, трудоустроен, по месту жительства и работы характеризуется положительно, имеет на иждивении малолетнего ребенка, а также то, что потерпевший претензий к подсудимым не имеет, на строгом наказании не настаивает.

В качестве отягчающего наказание обстоятельства суд первой инстанции учел при назначении наказания осужденному опасный рецидив преступлений. При этом суд апелляционной инстанции в своем определении правильно указал на наличие отягчающего наказание Афонину Р.Е. обстоятельства - рецидива преступлений в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, который является опасным на основании п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ, поскольку Афонин Р.Е. совершил тяжкое преступление, будучи осужденным за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции соответствующие изменения в описательно-мотивировочную часть приговора не внес. С учетом изложенного и принимая во внимание, что данное нарушение не повлияло на назначение справедливого наказания, судебная коллегия считает необходимым уточнить в описательно-мотивировочной части приговора о наличии отягчающего наказание Афонину Р.Е. обстоятельства в виде рецидива преступлений.

Оснований для применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ, ч. 6 ст. 15 УК РФ суд первой инстанции обоснованно не усмотрел.

Вид исправительного учреждения назначен осужденному верно, в соответствии с требованиями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, приговор в отношении Афонина Р.Е. подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по данному уголовному делу допущены.

В силу ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ч. 2 ст. 6 УК РФ никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление.

Указанные требования закона по данному делу в полной мере не соблюдены.

Как видно из судебных решений, ДД.ММ.ГГГГ Афонин Р.Е. был осужден Раменским городским судом Московской области по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года.

В течение этого испытательного срока, ДД.ММ.ГГГГ, Афонин Р.Е. совершил новое преступление и по приговору Воскресенского городского суда Московской области от 15 мая 2018 года был осужден по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы. С учетом того, что постановлением Раменского городского суда Московской области от 22 марта 2018 года условное осуждение Афонину Р.Е. по приговору Раменского городского суда Московской области от 29 марта 2017 года было отменено, суд назначил наказание на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, с частичным присоединением 1 года 8 месяцев лишения свободы неотбытого наказания по приговору Раменского городского суда Московской области от 29 марта 2017 года, окончательно - в виде лишения свободы сроком на 2 года 2 месяца.

Кроме того, в течение этого же испытательного срока, ДД.ММ.ГГГГ, Афониным Р.Е. было совершено преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 162 УК РФ, в связи с чем Раменский городской суд, не располагая данными о постановлении Раменского городского суда Московской области от 22 марта 2018 года и приговоре Воскресенского городского суда Московской области от 15 мая 2018 года, постановив приговор от 14 февраля 2019 года, вновь в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменил условное осуждение, примененное по приговору от 29 марта 2017 года, и в соответствии со ст. 70 УК РФ присоединил частично неотбытое наказание по указанному приговору к наказанию, назначенному по приговору от 14 февраля 2019 года.

Постановлением Раменского городского суда Московской области от 17 июля 2019 года, вынесенным в соответствии со ст. 397, 399 УПК РФ в порядке разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора при наличии других неисполненных приговоров, наказание Афонину Р.Е. назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по приговору Раменского городского суда Московской области от 14 февраля 2019 года и по приговору Воскресенского городского суда Московской области от 15 мая 2018 года, тогда как окончательное наказание по каждому из указанных приговоров было назначено с учетом присоединения неотбытого наказания по приговору Раменского городского суда от 29 марта 2017 года.

С учетом изложенного и принимая во внимание, что лицо не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление, судебная коллегия полагает, что кассационная жалоба осужденного Афонина Р.Е. подлежит удовлетворению, а судебные решения - изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденного Афонина Р.Е. удовлетворить.

Приговор Раменского городского суда Московской области от 14 февраля 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 21 мая 2019 года в отношении Афонина Романа Егоровича изменить:

уточнить в описательно-мотивировочной части приговора о наличии отягчающего наказание Афонину Р.Е. обстоятельства в виде рецидива преступлений, который в силу п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ является опасным;

исключить из резолютивной части приговора указание об отмене в силу ч. 5 ст. 74 УК РФ условного осуждения в отношении Афонина Р.Е. по приговору Раменского городского суда Московской области от 29 марта 2017 года, а также указание о применении ст. 70 УК РФ и назначении Афонину Р.Е. наказания по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 29 марта 2017 года в виде шести месяцев лишения свободы и окончательном определении наказания в виде семи лет шести месяцев лишения свободы;

считать Афонина Р.Е. осужденным по ч. 3 ст. 162 УК РФ к 7 (семи) годам лишения свободы.

Постановление Раменского городского суда Московской области от 17 июля 2019 года изменить:

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по приговору Раменского городского суда Московской области от 14 февраля 2019 года, с наказанием, назначенным по приговору Воскресенского городского суда Московской области от 15 мая 2018 года, окончательно Афонину Р.Е. назначить 7 (семь) лет 2 (два) месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи: