Кассационное определение Кассационного военного суда от 12 февраля 2021 г. по делу N 7У-41/2021[77-97/2021]

Кассационный военный суд в составе председательствующего Лебедева А.Г., судей Каманина И.В. и Калиниченко Д.Ю., при секретаре судебного заседания Войтенко Е.В., с участием прокурора - старшего военного прокурора отдела Главной военной прокуратуры полковника юстиции Зиганшина Ф.Р., осуждённого Гарипова Р.А. и его защитников - адвокатов Мамутова М.З. и Леднева А.М. посредством систем видеоконференц-связи рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобам осужденного Гарипова Р.А. и его защитников - адвокатов Мамутова М.З. и Леднева А.М., а также кассационному представлению заместителя военного прокурора Восточного военного округа полковника юстиции Волошина В.В. на приговор Борзинского гарнизонного военного суда от 18 июня 2020 года и апелляционное определение 2-го Восточного окружного военного суда от 17 августа 2020 года.

Заслушав доклад судьи Калиниченко Д.Ю, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание принятых по нему судебных решений, доводы кассационных жалоб и представления, выступления осуждённого Гарипова Р.А, его защитников Мамутова М.З. и Леднева А.М. в поддержку доводов жалоб, а также прокурора Зиганшина Ф.Р, поддержавшего доводы кассационного представления и полагавшего необходимым обжалуемое апелляционное определение отменить, установил:

приговором Борзинского гарнизонного военного суда от 18 июня 2020 года военнослужащий войсковой части N

Гарипов Руслан Ахатович, несудимый, осуждён по части 2 статьи 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года 6 месяцев в исправительной колонии общего режима.

В приговоре также разрешены вопросы, относящиеся к мере пресечения осужденного и вещественным доказательствам.

Апелляционным определением 2-го Восточного окружного военного суда от 17 августа 2020 года приговор изменен: срок отбывания наказания в виде лишения свободы Гарипову Р.А. определено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в соответствии с пунктом "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ в срок лишения свободы времени содержания осужденного под стражей с 18 июня 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Гарипов признан судом виновным в незаконном приобретении в период с 23 на 24 июля 2019 года вблизи дома N "адрес" без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, при обстоятельствах, подробно приведенных в приговоре.

В кассационных жалобах осужденный Гарипов, его защитники Мамутов и Леднев выражают несогласие с состоявшимися судебными решениями, полагая таковые незаконными и необоснованными, в связи с чем просят их отменить и возвратить уголовное дело прокурору.

В обоснование осужденный и защитник Мамутов указывают, что у суда первой инстанции имелись препятствия для рассмотрения уголовного дела в отношении Гарипова, поскольку в нем имеются материалы о совершении преступления, инкриминированного осужденному, иным лицом, а обвинительное заключение составлено с грубыми нарушениями уголовно-процессуального закона, в связи с чем, по мнению авторов жалобы, данное уголовное дело подлежало возвращению прокурору на основании статьи 237 УПК РФ.

Также осужденный Гарипов, ссылаясь на материалы дела и показания свидетелей обвинения и защиты, приводит доводы, которые в своей совокупности образуют вывод о его невиновности в совершении инкриминированного ему преступного деяния и недоказанности судом его вины в содеянном, а также указывает, что выводы суда об обратном основаны на недопустимых доказательствах: протокола осмотра места происшествия от 24 июля 2019 года и результатах оперативно-розыскных мероприятий.

В заключение осужденный указывает, что судом первой инстанции не дана оценка показаниям свидетелей защиты, необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства стороны защиты о назначении и проведении генетической экспертизы, уголовное дело рассмотрено с обвинительным уклоном, при назначении ему наказания не учтены смягчающие обстоятельства и данные о его личности, а защитник обращает внимание, что судами обеих инстанций необоснованно отказано в удовлетворении ходатайств стороны защиты о возвращении уголовного дела прокурору на основании статьи 237 УПК РФ.

Защитник Леднев обращает внимание, что судом первой инстанции по ходатайству государственного обвинителя в отсутствие согласия стороны защиты оглашены показания специалиста ФИО, а в основу приговора положены недопустимые доказательства, к которым, по его мнению, относятся:

- протоколы ознакомления Гарипова с постановлениями о назначении судебно-криминалистических экспертиз;

- протокол осмотра места происшествия от 24 июля 2019 года;

- протокол получения образцов для сравнительного исследования от 24 июля 2019 года;

- заключение эксперта N и от 06 августа 2019 года, а судом апелляционной инстанции не разрешены заявленные стороной защиты ходатайства о признании приведенных доказательств недопустимыми, а также необоснованно отказано в назначении и проведении повторной судебно-криминалистической экспертизы.

В кассационном представлении заместитель военного прокурора Восточного военного округа Волошин просит апелляционное определение 2-го Восточного окружного военного суда в связи с существенным нарушением уголовного закона отменить, а уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда.

В обоснование автор представления указывает, что судом второй инстанции неверно зачтено время содержания осужденного под стражей в срок лишения свободы на основании пункта "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня, тогда как данный срок подлежал зачету в соответствии с частью 3.2 статьи 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Рассмотрев уголовное дело по кассационной жалобе, заслушав выступления сторон, Кассационный военный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу судом апелляционной инстанции допущены подобные нарушения, отвечающие указанным критериям.

В соответствии с частью 7 статьи 302 УПК РФ и пунктом 9 части 1 статьи 308 УПК РФ в обвинительном приговоре с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен определить начало исчисления срока наказания, а также принять решение о зачете в срок наказания времени предварительного содержания под стражей.

Окружной военный суд, изменяя приговор гарнизонного военного суда, верно указал, что срок отбывания наказания в виде лишения свободы осужденному необходимо исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Вместе с тем при зачете Гарипову в срок лишения свободы времени его содержания под стражей с момента провозглашения приговора, то есть с 18 июня 2020 года, до вступления его в законную силу, суд второй инстанции ошибочно исходил из положений пункта "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, тогда как данный срок подлежал зачету в соответствии с частью 3.2 статьи 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы, поскольку Гарипов осужден за совершение преступления, предусмотренного частью 2 статьи 228 УК РФ.

Принимая во внимание, что допущенное судом апелляционной инстанции указанное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшем на исход дела, что с учетом положений части 1 статьи 401.15 УПК РФ является основанием для отмены обжалуемого судебного постановления, суд кассационной инстанции считает необходимым отменить состоявшиеся по делу апелляционное определение и передать дело на новое судебное рассмотрение в тот же окружной военный суд в ином составе суда.

Доводы, приведенные осужденным и его защитниками в кассационных жалобах, подлежат проверке окружным военным судом при новом рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке.

Руководствуясь статьями 401.13 и 401.14 УПК РФ, Кассационный военный суд, определил:

кассационное представление заместителя военного прокурора Восточного военного округа полковника юстиции Волошина В.В. удовлетворить.

Апелляционное определение 2-го Восточного окружного военного суда от 17 августа 2020 года по уголовному делу в отношении Гарипова Руслана Ахатовича отменить.

Уголовное дело в отношении Гарипова Р.А. направить на новое апелляционное рассмотрение во 2-й Восточный окружной военный суд в ином составе суда.

Председательствующий А.Г. Лебедев