Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 04 марта 2021 г. по делу N 7У-115/2021[77-754/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

Председательствующего Павлова Р.Г, судей Билоград И.Г, Дамдиновой С.Ж, с участием прокурора Клековкиной К.В, осуждённого Кутового И.Н, адвоката Москвина С.И, при секретаре Беккер И.Ф.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Кутового И.Н. на приговор Куйбышевского районного суда г. Омска от 20 августа 2019 года, которым

Кутовой Иван Николаевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

9 апреля 2014 года Куйбышевским районным судом г. Омска по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

5 августа 2014 года Куйбышевским районным судом г. Омска по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 9 апреля 2014 года отменено.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 9 апреля 2014 года назначено 4 года лишения свободы.

Освобождён 2 августа 2018 года по отбытию срока наказания, - осуждён по ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок отбывания исчислен с 20 августа 2019 года.

В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 20 августа 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 7 ноября 2019 года приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Павлова Р.Г, мнение осуждённого Кутового И.Н, адвоката Москвина С.И, поддержавших доводы кассационной жалобы, заключение прокурора Клековкиной К.В, возражавшей против её удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кутовой И.Н. осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершённый в значительном размере.

Преступление совершено 3 июня 2019 года в г. Омск при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Кутовой И.Н. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениям, просит их отменить.

В жалобе осуждённый излагает фактические обстоятельства дела, показания участников процесса, результаты ОРМ, письменные материалы дела, даёт им свою оценку, которая сводится к отсутствию доказательств его виновности в инкриминируемом преступлении, полагает, что умысел на сбыт наркотического средства не установлен.

Выражает несогласие с оценкой доказательств, данной судами первой и апелляционной инстанций, указывает на несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела.

Считает, что свидетель Р.А. его оговорил, иные доказательства его виновности в материалах уголовного дела отсутствуют. Приводит доводы о фальсификации материалов уголовного дела.

Полагает, что в основу приговора положены недопустимые доказательства.

По мнению осуждённого, действия сотрудников правоохранительных органов носили провокационный характер.

Кроме того, выражает несогласие с назначенным наказанием, считает его несправедливым, чрезмерно суровым, несоответствующим требованиям ст. 6, 60 УК РФ.

В возражениях прокурор Центрального административного округа г. Омска Голубь В.В. выражает несогласие с доводами кассационной жалобы. Вместе с тем, указывает, что показания свидетелей Б.Г. и Г.А. об обстоятельствах преступления, ставших им известными в ходе расследования, в соответствии с требованиями ст. 75 УПК РФ не могут быть признаны допустимым доказательством, в связи с чем просит исключить их из числа доказательств по делу, в остальной части - судебные решения оставить без изменения.

Судебная коллегия, проверив представленное уголовное дело в порядке сплошной кассации, изучив доводы кассационной жалобы, возражений на них, выслушав участников процесса, приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Виновность осуждённого Кутового И.Н. в совершении инкриминируемого преступления подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в том числе, показаниями самого Кутового И.Н, не отрицавшего намерение передать Р.А. наркотическое средство.

Показания осуждённого согласуются с показаниями свидетеля Р.А. об обстоятельствах приобретения наркотического вещества у Кутового И.Н, а также показаниями свидетелей И.Е, Б.Д. об обстоятельствах проведения личного досмотра Кутового И.Н. и изъятии у него пакета с порошкообразным веществом и сотового телефона.

Кроме того, приведённые показания подтверждаются материалами оперативно-розыскных мероприятий, заключением эксперта, определившим вид и вес наркотического средства, протоколами следственных действий, содержание которых полно и правильно приведено в приговоре.

Оперативно-розыскное мероприятие проведено на основании соответствующего решения и не противоречит требованиям Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

Вопреки доводам жалобы, провокационных действий со стороны оперативных сотрудников не допущено. Умысел у Кутового И.Н. на сбыт наркотического средства сформировался самостоятельно, независимо от действий работников правоохранительных органов до проведения оперативно-розыскного мероприятия в отношении него, что подтверждается и собственными показаниями осуждённого.

Вместе с тем, в качестве доказательства по делу в приговоре приведены показания свидетелей - оперуполномоченных "данные изъяты" Б.Г. и Г.А. об обстоятельствах происшедшего, ставших им известными от самого осуждённого, которые в силу требований ст. 75 УПК РФ, правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в Определениях N 44-О от 6 февраля 2004 года, N 1068-О от 19 июня 2012 года, не могут быть признаны допустимым доказательством и использоваться судом в обоснование виновности осуждённого. Соответственно, показания данных свидетелей в указанной части подлежат исключению из числа доказательств по уголовном делу.

Исключение указанных показаний из числа доказательств не ставит под сомнение выводы суда о доказанности вины Кутового И.Н. в совершении инкриминируемого преступления и квалификации его действий, поскольку иных исследованных судом доказательств достаточно для указанных выводов.

При таких обстоятельствах суд, проанализировав представленные доказательства, правильно сделал вывод о виновности Кутового И.Н, поскольку приведённые доказательства получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, существенных противоречий не содержат и, вопреки доводам жалобы, оценены судом в совокупности с другими исследованными материалами. Оснований не согласиться с выводами суда не имеется, поскольку они соответствуют требованиям ст. 87, 88 УПК РФ.

Доказательств, опровергающих выводы суда, стороной защиты не представлено.

Процессуальных нарушений, нарушений прав осуждённого в ходе предварительного расследования, а также в ходе рассмотрения уголовного дела в суде, способных повлиять на правильность принятого судом решения, не допущено.

Юридическая квалификация действий Кутового И.Н. по ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ является правильной.

При назначении наказания, в соответствии со ст. 6, 60, ч. 2 ст. 68, ч. 3 ст. 66 УК РФ, суд учёл все обстоятельства, имеющие значение, а также характер и степень общественной опасности содеянного, конкретные обстоятельства дела, данные о личности виновного, смягчающие и отягчающее наказание обстоятельства, а также влияние наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи.

Назначенное Кутовому И.Н. наказание является справедливым, оснований для его смягчения не имеется, поскольку все заслуживающие внимания обстоятельства надлежащим образом учтены при решении вопроса о виде, размере наказания.

Судом апелляционной инстанции нарушений, влекущих отмену апелляционного определения, не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13 - 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Куйбышевского районного суда г. Омска от 20 августа 2019 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 7 ноября 2019 года в отношении Кутового И.Н. изменить.

Исключить из числа доказательств виновности Кутового И.Н. показания свидетелей Б.Г, Г.А. об обстоятельствах совершения преступления.

В остальной части судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осуждённого - без удовлетворения.

Председательствующий Р.Г. Павлов

Судьи И.Г. Билоград

С.Ж. Дамдинова