Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 29 января 2021 г. по делу N 7У-203/2021-(7У-6984/2020)[77-148/2021-(77-1383/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Малышевой Н.В.

судей Гаврилова Е.В, Марковой Г.И.

с участием: прокурора Кожевникова Р.В, осужденного Смирнова И.А, при секретаре Кувшиновой В.С, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Смирнова Ивана Александровича на приговор Нерюнгринского городского суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ

УСТАНОВИЛА:

по приговору Нерюнгринского городского суда Республики Саха (Якутия) от 27 февраля 2019 года

Смирнов Иван Александрович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" АССР, судимый:

24 апреля 2017 года Нерюнгринским городским судом Республики Саха (Якутия) по ч.2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 4 года условно с испытательным сроком 3 года, осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к лишению свободы на срок 2 года, на основании ч.5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору суда от 24 апреля 2017 года, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 24 апреля 2017 года, и окончательное наказание назначено в виде лишения свободы на срок 4 года 6 месяцев в исправительной колонии общего режима, взят под стражу в зале суда, в срок лишения свободы в соответствии с п. "б" ч.31 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания под стражей с 27 февраля 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Смирнов И.А. осужден за незаконное приобретение, хранение и перевозку без цели сбыта наркотических средств в крупном размере при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Смирнов И.А. просит отменить приговор, дело передать на новое судебное рассмотрение, ссылаясь на то, что вывод суда о совершении им преступления группой лиц по предварительному сговору не подтвержден, он не принимал участие в выполнении объективной стороны преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ, - в приобретении, перевозке и хранении наркотических средств.

Заслушав доклад судьи Малышевой Н.В, выступления осужденного Смирнова И.А, поддержавшего доводы жалобы, мнение прокурора Кожевникова Р.В, полагавшего о неправильном применении уголовного закона при квалификации действий осужденного, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

В соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений закона, влекущих отмену приговора суда, не допущено.

Данных, указывающих на неполноту предварительного расследования и судебного следствия, судебной коллегией не установлено.

Приговор соответствует требованиям ст.ст. 307, 308 УПК РФ, преступное деяние, обстоятельства совершения Смирновым И.А. действий направленных на незаконный оборот наркотического средства в крупном размере, в приговоре описаны, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и представленным суду доказательствам.

Суд проверил и оценил доказательства в их совокупности, с соблюдением требований, предусмотренных ст.ст. 17, 87, 88 УПК РФ.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона при исследовании и оценке доказательств, которые могли бы повлиять на правильность установления фактических обстоятельств дела, судом не допущено.

При разрешении вопроса о наказании судом учтены характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности Смирнова И.А, влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, смягчающие обстоятельства, а также отягчающее наказание обстоятельство, наличие которого правильно установлено судом.

Вместе с тем, судебная коллегия приходит к выводу об изменении приговора суда, в связи с неправильным применением уголовного закона при квалификации действий Смирнова И.А.

Судом установлено, что Смирнов И.А. в период с 20 по ДД.ММ.ГГГГ обратился к ранее знакомому ему лицу, в отношении которого уголовное дело рассмотрено в отдельном процессуальном порядке (лицо N) с просьбой за денежное вознаграждение приобрести для его (Смирнова) личного употребления без цели сбыта и за его счет наркотическое средство - масло каннабиса в "адрес", которое перевезти для него в "адрес" Республики Саха (Якутия), на что лицо N согласилось, вступив таким образом со Смирновым И.А. в предварительный сговор на совершение группой лиц незаконного приобретения, хранения и перевозки наркотического средства.

Смирнов И.А. в период с 1 по ДД.ММ.ГГГГ по телефону связался с ранее знакомым ему лицом, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство (лицо N), и договорился о приобретении наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла), за которое Смирнов И.А. должен был перечислить 79000 руб. на карту, оформленную на имя дочери лица N.

После чего лицо N ДД.ММ.ГГГГ осуществило перевод полученных от Смирнова И.А. денежных средств в размере 79000 руб. на карту дочери лица N.

Далее неосведомленный о совершении преступления ФИО4 в период с 22-00 ДД.ММ.ГГГГ до 01-00 ДД.ММ.ГГГГ по просьбе Смирнова И.А. получил от лица N пакет с наркотическим средством - маслом каннабиса (гашишным маслом) сухой массой 262, 812гр. и, предположив, что в пакете находится наркотическое средство, выбросил его.

Лицо N ДД.ММ.ГГГГ подобрало выброшенный ФИО4 пакет с наркотическим средством - маслом каннабиса (гашишным маслом), привезло его на машине по месту своего временного проживания в "адрес", упаковало в полиэтиленовый пакет и фольгу, действуя по предварительному сговору со Смирновым И.А, незаконно хранило наркотическое средство без цели сбыта для личного употребления Смирновым И.А, после чего действуя по просьбе и в интересах Смирнова И.А. осуществило незаконную перевозку вышеуказанного наркотического средства на машине до станции поста ДПС, расположенного на "адрес" в "адрес" Республики Саха (Якутия), где автомобиль ДД.ММ.ГГГГ был остановлен сотрудниками ГИБДД и указанное наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло) сухой массой 262, 812 гр. обнаружено и изъято.

Обстоятельства, как они установлены судом, свидетельствуют о предварительном достижении между Смирновым И.А. и лицом N соглашения о совершении действий, направленных на незаконный оборот наркотического средства с распределением конкретных обязанностей каждого в этой незаконной деятельности, согласно которым Смирнов И.А. приискал продавца наркотика, договорился с ним о стоимости и способе оплаты приобретаемого наркотического средства. После чего, лицо N, переданными ему Смирновым И.А. денежными средствами, оплатило наркотик, получив который, стало перевозить из "адрес" в Республику Саха (Якутия).

Таким образом, каждым из участников данного преступления выполнены элементы, составляющие объективную сторону преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Вместе с тем, Смирнов И.А. в фактическое владение масло каннабиса (гашишное масло) не получил по независящим от него обстоятельствам, поскольку незаконные действия с наркотическим средством были пресечены сотрудниками правоохранительных органов.

При таких данных, действия Смирнова И.А. подлежат переквалификации на ч.3 ст. 30, ч.2 ст. 228 УК РФ как покушение на незаконные приобретение, хранение и перевозку наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.

Наказание Смирнову И.А. назначается с учетом всех установленных по делу обстоятельств, в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 43, 60, 66 УК РФ, а также ст. 64 УК РФ, положения которой применены судом первой инстанции.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Нерюнгринского городского суда Республики Саха (Якутия) от 27 февраля 2019 года в отношении Смирнова Ивана Александровича изменить:

переквалифицировать действия Смирнова И.А. с ч.2 ст. 228 УК РФ на ч.3 ст. 30, ч.2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Нерюнгринского городского суда Республики Саха (Якутия) от 24 апреля 2017 года и окончательное наказание назначить в виде лишения свободы на срок 4 года 4 месяца в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий: Н.В. Малышева

Судьи: Е.В. Гаврилов

Г.И. Маркова