Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 19 февраля 2021 г. по делу N 7У-397/2021[77-282/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В, судей Гаврилова Е.В, Горенко В.А, при ведении протокола секретарем Кувшиновой В.С, с участием

прокурора Литвиненко Е.В, адвоката Калачинского А.А, осужденного ФИО1, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Сахалинской области Данильченко О.В. на приговор Южно-Курильского районного суда Сахалинской области от 27 февраля 2020 года.

Заслушав доклад судьи Горенко В.А. об обстоятельствах уголовного дела, содержании приговора и доводах кассационного представления, выступления прокурора об изменении приговора, осужденного и адвоката об оставлении представления без удовлетворения, судебная коллегия, установила:

по приговору Южно-Курильского районного суда Сахалинской области от 27 февраля 2020 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" Бурятской АССР, ранее судимый:

14 июня 2016 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

постановлением суда от 6 марта 2017 года испытательный срок продлен на 3 месяца;

постановлением суда от 5 декабря 2018 года испытательный срок продлен на 1 месяц;

постановлением суда от 4 июня 2019 года испытательный срок продлен на 3 месяца, -

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 14 июня 2016 года, окончательно назначено 4 года 5 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

ФИО1 осужден за незаконные приобретение, изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступление совершено в период с сентября 2019 года по 3 января 2020 года, при указанных в приговоре обстоятельствах.

Обвинительный приговор в отношении ФИО1 постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В кассационном представлении прокурор просит приговор изменить.

Ссылается на то, что во вводной части приговора не указана судимость ФИО1 по приговору от 14 июня 2016 года, которая на момент совершения нового преступления не погашена.

Отмечает существенные нарушения требований ч. 3 2 ст. 72 УК РФ, в части зачета времени содержания ФИО1 под стражей, учитывая ограничения для осужденных по ст. 228 УК РФ.

Проверив уголовное дело, выслушав стороны, судебная коллегия приходи к следующему.

Как следует из уголовного дела, ФИО1 заявил о согласии с предъявленным ему обвинением и совместно с защитником ходатайствовал о постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства, при этом он осознавал характер и последствия заявленного ходатайства.

Государственный обвинитель не возражал против рассмотрения уголовного дела в особом порядке.

Суд, установив, что предъявленное ФИО1 обвинение подтверждается собранными по делу доказательствами, постановилобвинительный приговор. Требования, предусмотренные ст.314-316 УПК РФ о порядке проведения судебного заседания, соблюдены. Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора соответствует положениям ч. 8 ст. 316 УПК РФ.

Квалификация содеянного осужденным соответствует предъявленному обвинению, с которым ФИО1 был полностью согласен, заявив ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судопроизводства.

При определении вида и размера наказания суд учел фактические обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности ФИО1, влияние назначенного наказание на его исправление и условия жизни.

Судом приняты во внимание активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины, раскаяние в содеянном, наличие у осужденного на иждивении несовершеннолетних детей.

Каких-либо исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного осужденным преступления, либо совокупности смягчающих обстоятельств, позволяющих применить к нему ст. 64 УК РФ при назначении наказания, судом не установлено, не усматривает их и судебная коллегия.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения положений ст. 73 УК РФ, а также к изменению категории преступления на менее тяжкую в приговоре мотивированы.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами кассационного представления, судебная коллегия полагает, что судом допущено существенное нарушение закона.

ФИО1 осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ, при этом время его содержания под стражей до вступления приговора в законную силу зачтено в соответствии с п. "б" ч. 3 1 ст. 72 УК РФ из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Однако, в соответствии с ч. 3 2 ст. 72 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ст. 228 УК РФ.

Указанное нарушение закона является существенным и повлекло необоснованное сокращение срока отбывания наказания осужденному.

Годичный срок, в течение которого допускается пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, ухудшающим положение осужденного, не истек.

При таких обстоятельствах, приговор в части зачёта ФИО1 времени содержания под стражей в срок отбытия наказания следует отменить, передав материалы дела в той части на рассмотрение в порядке исполнения приговора.

Вместе с тем, вопреки доводам кассационного представления, не указание судом во вводной части приговора предыдущей судимости не является основанием к отмене или изменению судебного решения, поскольку ссылка на приговор от 14 июня 2016 года имеется в описательно-мотивировочной части приговора, при этом судом приведены основания к отмене условного осуждения по этому приговору и назначении окончательного наказания ФИО1 по правилам ст. 70 УК РФ.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия, определила:

приговор Южно-Курильского районного суда Сахалинской области от 27 февраля 2020 год в части зачета времени содержания ФИО1 под стражей с 13 января 2019 года до вступления приговора в законную силу отменить и материалы дела для решения этого вопроса направить в суд по месту отбывания осужденным наказания в порядке главы 47 УПК РФ;

в остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий Е.В. Железнов

Судьи Е.В. Гаврилов

В.А. Горенко