Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 25 февраля 2021 г. по делу N 7У-4/2021-(7У-6011/2020)[77-290/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Бусарова С.А, судей Васильева А.П, Николаенко Е.Ю, с участием прокурора Литвиненко Е.В, адвоката Попкова Д.В, при секретаре Двоеглазовой Е.О, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Анисимова Степана Григорьевича о пересмотре приговора Охинского городского суда Сахалинской области от 16 ноября 2018 года.

Заслушав доклад судьи Бусарова С.А, выступление адвоката Попкова Д.В, просившего об изменении приговора, выступление прокурора Литвиненко Е.В, полагавшей необходимым приговор изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Охинского городского суда Сахалинской области от 16 ноября 2018 года, Анисимов Степан Григорьевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", не судимый, осужден по п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно Анисимову С.Г. назначено 8 лет 1 месяц лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения, зачёте в срок лишения свободы времени содержания под стражей, вещественных доказательствах, процессуальных издержках.

На основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок назначенного Анисимову С.Г. наказания зачтено время содержания под стражей с 9 июня 2018 года по 26 сентября 2018 года, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч.3.4 ст.72 УК РФ время нахождения Анисимова С.Г. под домашним арестом (с 27 сентября 2018 года) зачтено в срок лишения свободы, из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Мера пресечения в виде домашнего ареста изменена Анисимову С.Г. на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу.

Анисимов С.Г. взят под стражу в зале суда, срок наказания постановлено исчислять с 16 ноября 2018 года.

Приговор вступил в законную силу 27 ноября 2018 года.

Уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Анисимов С.Г. признан виновным и осужден за незаконный сбыт наркотических средств, совершённый в значительном размере.

Он же осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершённый в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Анисимов С.Г. приводит данные из приговора, касающиеся описания преступных деяний, связанных с незаконным оборотом наркотиков и полагает, что его действия неправильно квалифицированы судом, как два самостоятельных преступления, а подлежали квалификации как одно преступление, предусмотренное ст.228.1 УК РФ. Считает, что сбыт части наркотиков ФИО9 и последующее изъятие оставшейся части наркотиков не свидетельствуют о совершении им двух преступлений, поскольку его умысел был направлен на сбыт конкретной приобретённой партии наркотиков, что не было учтено судом и как результат повлияло на назначение чрезмерно сурового наказания. Указывает на положительные данные о его личности, установленные по делу обстоятельства смягчающие наказание, которые в своей совокупности могли быть признаны исключительными обстоятельствами, позволяющим применить положения ст.64 УК РФ. Обращает внимание на допущенные судом нарушения закона при зачёте в срок лишения свободы времени нахождения под домашним арестом, из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы. Просит приговор изменить, зачесть в срок лишения свободы время нахождения под домашним арестом с 27 сентября 2018 года по 16 ноября 2018 года, из расчета один день за один день лишения свободы, переквалифицировать его действия с п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, исключить указание на применение ч.3 ст.69 УК РФ, применить положения ст.64 УК РФ и снизить размер назначенного наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит, что приговор подлежит изменению, по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены судом при принятии решения о зачете Анисимову С.Г. в срок лишения свободы времени нахождения под домашним арестом в соответствии с положениями ч.3.4 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ).

Так, время нахождения Анисимова С.Г. под домашним арестом с 27 сентября 2018 года по 15 ноября 2018 года включительно засчитано в срок наказания в виде лишения свободы, из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

По смыслу уголовного законодательства Российской Федерации и в соответствии с разъяснениями Верховного Суда Российской Федерации по применению положений ст. 72 УК РФ правила ч.3.4 ст.72 УК РФ, предусматривающие зачет домашнего ареста в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, ухудшают положение лица по сравнению с порядком, применявшимся до вступления в силу Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, и согласно ч.1 ст.10 УК РФ обратной силы не имеют. Поэтому время нахождения под домашним арестом лицу, совершившему преступление до 14 июля 2018 года, должно засчитываться в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе и в случае продолжения применения этой меры пресечения после указанной даты, как это имело место в отношении Анисимова С.Г.

С учетом изложенного период с 27 сентября 2018 года по 15 ноября 2018 года включительно подлежал зачету Анисимову С.Г. в срок наказания в виде лишения свободы из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, в связи с чем судебная коллегия вносит изменения в приговор суда в данной части.

Иных оснований для изменения приговора не установлено.

Постановленный в отношении Анисимова С.Г. приговор соответствует требованиям ст.317.7 УПК РФ. Описательно-мотивировочная часть приговора содержит описание совершённых Анисимовым С.Г. преступных деяний, а также выводы суда о соблюдении Анисимовым С.Г. условий и выполнении обязательств, предусмотренных заключенным с ним досудебным соглашением о сотрудничестве.

Вопреки доводам осужденного Анисимова С.Г. его действия не подлежали квалификации как одно преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, поскольку как следует из материалов уголовного дела он совершил незаконный сбыт наркотических средств ФИО6 в значительном размере, что правильно квалифицировано судом по п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, и совершил действия направленные на покушение на незаконный сбыт наркотического средства (масла каннабиса (гашишного масла) массой 38, 40 грамм) в крупном размере, которое было предварительно расфасовано в 78 свертков, то есть совершил действия направленные на реализацию наркотиков и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам наркотические средства не были переданы приобретателю, в связи с их изъятием из незаконного оборота сотрудниками полиции.

Наказание осужденному Анисимову С.Г. назначено в соответствии с требованиями ст.6, ч.3 ст.60 УК РФ с учётом характера и степени общественной опасности совершённых преступлений, данных о личности виновного, наличия совокупности обстоятельств смягчающих наказание, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Обстоятельством, отягчающим наказание Анисимова С.Г. суд правильно признал совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел.

Решение об отсутствии оснований для применения положений ст.64 УК РФ мотивировано, при этом суд учитывал положительные характеристики виновного, многочисленные поощрения по службе в органах внутренних дел, участие в боевых действиях, его возраст, семейное положение, установленные по делу обстоятельства смягчающие наказание, и судебная коллегия не находит таковых оснований.

При назначении наказания судом учитывались требования ч.5 ст.62 и ч.3 ст.66 УК РФ.

Оснований для смягчения размера наказания по доводам жалобы не имеется, поскольку все заслуживающие внимания обстоятельства были учтены судом при разрешении вопросов о виде и размере наказания, которое является справедливым, соразмерным содеянному и отвечает целям наказания.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Охинского городского суда Сахалинской области от 16 ноября 2018 года в отношении Анисимова Степана Григорьевича изменить.

Зачесть Анисимову С.Г. в срок лишения свободы время нахождения под домашним арестом с 27 сентября 2018 года по 15 ноября 2018 года включительно, из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Бусаров

Судьи А.П. Васильев

Е.Ю. Николаенко