Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 12 февраля 2021 г. по делу N 7У-56/2021-(7У-6639/2020)[77-230/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В, судей Малышевой Н.В, Горенко В.А, при ведении протокола секретарем Кувшиновой В.С, с участием

прокурора Верхотиной В.В, адвоката Сиротина К.С, осужденного ФИО1оглы, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного ФИО1 на приговор Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 28 августа 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Камчатского краевого суда от 23 октября 2018 года.

Заслушав доклад судьи Горенко В.А. об обстоятельствах уголовного дела, содержании судебных решений, доводах кассационной жалобы и оснований ее передачи для рассмотрения кассационным судом, выступления осужденного, адвоката и прокурора об изменении приговора и апелляционного определения, судебная коллегия, установила:

по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 28 августа 2018 года

ФИО1 Худаяр оглы, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" Азербайджанской ССР, ранее судимый:

1). 14 апреля 2011 года, с учетом изменений, внесенных 12 июля 2011 года кассационным судом, по совокупности преступлений, предусмотренных пп. "а, г" ч. 3 ст. 228 1; ч. 1 ст. 228 1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 6 годам 10 месяцам лишения свободы;

освобожден 2 февраля 2016 года условно-досрочно на 2 года 23 дня;

2). 8 ноября 2017 года, с учетом изменений, внесенных кассационным постановлением 18 июля 2018 года, по совокупности двух преступлений, предусмотренных ст. 264 1 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ, к 2 годам 5 месяцам лишения свободы;

осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору от 8 ноября 2017 года, окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

взят под стражу в зале суда;

произведен зачет в срок отбывания наказания времени содержания под стражей, в том числе по день вступления приговора в законную силу, с учетом требований ст. 72 УК РФ с 18 по 19 августа 2017 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; с 19 августа 2017 года по 15 ноября 2017 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы;

кроме того, в срок наказания зачтено отбытое по приговору от 8 ноября 2017 года наказание.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Камчатского краевого суда от 23 октября 2018 года приговор оставлен без изменения.

ФИО1 осужден за тайное хищение с незаконным проникновением в жилище 16 августа 2017 года имущества ФИО12 на сумму 6583 рубля и ФИО13 на сумму 22320 рублей.

Преступление совершено в г. Петропавловск-Камчатский, при указанных в приговоре обстоятельствах.

Обвинительный приговор в отношении ФИО1 постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В кассационной жалобе осужденный просит приговор изменить, применить положения ч. 6 ст. 15 и ст. 64 УК РФ, и смягчить наказание.

Утверждает о том, что судом не учтены наличие на иждивении матери преклонного возраста, и дочери супруги, а также тяжелые заболевания его малолетних детей.

Проверив уголовное дело, заслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Исходя из положений ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным, справедливым и признается таковым, если он не только постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства, но и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с ч. 3 4 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время нахождения лица под домашним арестом засчитывается в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Правила ч. 3 4 ст. 72 УК РФ ухудшают положение лица по сравнению с порядком, применявшимся до вступления в силу Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, к зачету в срок лишения свободы срока домашнего ареста, и согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ обратной силы не имеют.

С учетом изложенного время нахождения под домашним арестом лицу, совершившему преступление до 14 июля 2018 года, подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе и в случае продолжения применения этой меры пресечения после указанной даты.

ФИО1 осужден за преступление, совершенное 16 августа 2017 года. В срок лишения свободы ему зачтено время нахождения под домашним арестом с 19 августа 2017 года по 15 ноября 2017 года с применением положений ч. 3 4 ст. 72 УК РФ, ухудшающей положение осужденного.

Иных нарушений уголовного либо уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо изменение обжалуемых судебных решений в кассационном порядке, не допущено.

Как следует из уголовного дела, ФИО1 заявил о согласии с предъявленным ему обвинением и совместно с защитником ходатайствовал о постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства, при этом он осознавал характер и последствия заявленного ходатайства.

Государственный обвинитель и потерпевшие не возражали против рассмотрения уголовного дела в особом порядке.

Суд, установив, что предъявленное ФИО1 обвинение подтверждается собранными по делу доказательствами, постановилобвинительный приговор. Требования, предусмотренные ст. 314-316 УПК РФ о порядке проведения судебного заседания, соблюдены. Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора соответствует положениям ч. 8 ст. 316 УПК РФ.

Процедура рассмотрения уголовного дела в особом порядке ФИО1 не оспаривается.

Квалификация содеянного осужденным соответствует предъявленному обвинению, с которым ФИО1 был полностью согласен, заявив ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судопроизводства.

При определении вида и размера наказания суд учел фактические обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности ФИО1, влияние назначенного наказание на его исправление и условия жизни его семьи.

Судом приняты во внимание активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного, наличие на иждивении малолетних детей и состояние их здоровья, а также рецидив преступлений.

Таким образом, все заслуживающие внимания обстоятельства, известные на момент вынесения обжалуемых судебных решений, были надлежащим образом учтены при решении вопроса о виде, размере наказания, которое является справедливым, соразмерным содеянному, соответствующим личности осужденного.

Признание смягчающим наказание иного обстоятельства, прямо не предусмотренного в качестве таковых ч. 1 ст. 61 УК РФ, в том числе возраст матери осужденного по смыслу ч. 2 указанной нормы закона является правом, а не обязанностью суда.

Оснований для применения положений ст.ст. 53 1, 64 и 73 УК РФ, как и к изменению категории преступления на менее тяжкую, суд обоснованно не усмотрел.

Вид исправительного учреждения, в котором осужденной надлежит отбывать наказание, определен верно.

Время нахождения в медицинской организации, оказывающей психиатрическую помощь в стационарных условиях, зачету в срок лишения свободы не подлежит, поскольку в этот период ФИО1 отбывал наказание в виде лишения свободы по приговору от 08 ноября 2017 года, что зачтено ему по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по настоящему уголовному делу.

Апелляционное определение соответствует требованиям ст. 389.28 УПК РФ. При рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке все доводы жалоб осужденного проверены и справедливо признаны несостоятельными, с указанием мотивов принятого решения и выводов суда о законности, обоснованности и справедливости приговора.

Руководствуясь ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия, определила:

приговор Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 28 августа 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Камчатского краевого суда от 23 октября 2018 года в отношении ФИО1 Худаяра оглы изменить, время содержания ФИО1 под домашним арестом в период с 19 августа 2017 года по 15 ноября 2017 года зачесть в срок отбывания наказания из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

в остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Е.В. Железнов

Судьи Н.В. Малышева

В.А. Горенко