Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 09 декабря 2020 г. по делу N 7У-5743/2020[77-1038/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Любенко С.В, судей Хроминой Н.Ю, Юртаева Н.Н.

при секретаре Двоеглазовой Е.О, с участием прокурора Литвиненко Е.В, адвоката Сиротина К.С, осуждённого Радченко И.Д, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Радченко И.Д. и кассационное представление заместителя прокурора Сахалинской области Данильченко О.В. на приговор Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 23 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Сахалинского областного суда от 6 ноября 2019 года.

Заслушав доклад судьи Девятого кассационного суда общей юрисдикции Любенко С.В, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы (с дополнениями) и кассационного представления, выступление прокурора Литвиненко Е.В, полагавшей судебные постановления подлежащими изменению, осуждённого Радченко И.Д. (посредством видеоконференц-связи) и его защитника - адвоката Сиротина К.С, поддержавших доводы кассационной жалобы, судебная коллегия, УСТАНОВИЛА:

приговором Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 23 сентября 2019 года

Радченко ФИО9, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый (как указано в приговоре):

- 23.07.2015 тем же судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев; постановлением Анивского районного суда Сахалинской области от 03.03.2017 испытательный срок продлён на 2 месяца;

- 28.09.2017 Южно-Сахалинским городским судом Сахалинской области по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно, с испытательным сроком 4 года, -

осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение, назначенное по приговору от 28.09.2017, отменено, и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путём частичного присоединения неотбытой части наказания, назначенного по предыдущему приговору, окончательно определено 3 года 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В приговоре разрешён вопрос о мере пресечения, порядке исчисления срока наказания, зачёте в него времени содержания Радченко И.Д. под стражей, о судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Сахалинского областного суда от 6 ноября 2019 года приговор изменён:

- из квалификации действий Радченко И.Д. исключено незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере;

- определено считать Радченко И.Д. осуждённым по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное хранение наркотических средств в крупном размере;

- обстоятельством, смягчающим наказание, признано активное способствование расследованию преступления;

- определено применить ст. 64 УК РФ, смягчить наказание до 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 28.09.2017 и по совокупности приговоров окончательно определено 2 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

С учётом изменений, внесённых судом апелляционной инстанции, Радченко И.Д. признан виновным и осуждён за незаконное хранение без цели сбыта до изъятия ДД.ММ.ГГГГ наркотического средства - смесей, содержащих в своём составе MDMB(N)-2201 - производное наркотического средства - метиловый эфир 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты массой не менее 3, 26 граммов, 1, 88 граммов, 0, 47 граммов, общей массой не менее 5, 61 граммов, то есть в крупном размере.

Преступление совершено в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе (с дополнениями) осуждённый указывает на несправедливость назначенного наказания. Считает, что судами не в полной мере учтено наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств. В условиях лишения свободы он лишён возможности получать необходимое ему лечение. Просит применить ст. 73 УК РФ и назначить наказание условно.

В кассационном представлении поставлен вопрос об изменении судебных постановлений: исключении из вводных частей приговора и апелляционного определения указания на судимость по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, поскольку на момент совершения преступления Радченко И.Д. эта судимость была погашена; смягчении наказания по ч. 2 ст. 228 УК РФ до 2 лет 5 месяцев лишения свободы, назначении по совокупности приговоров 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Приговор в отношении Радченко И.Д. постановлен судом в особом порядке судебного разбирательства по правилам главы 40 УПК РФ, при его согласии с предъявленным обвинением в полном объёме. Судом соблюдены положения ст. 316 УПК РФ.

При этом суд удостоверился в том, что обвинение, с которым согласился Радченко И.Д, является обоснованным и подтверждается собранными по делу доказательствами, которые в судебном заседании не исследовались.

Действия Радченко И.Д. (с учётом изменений, внесённых судом апелляционной инстанции) квалифицированы правильно, в соответствии с фактическими обстоятельствами, установленными по делу.

Вместе с тем, назначая наказание, суд первой инстанции допустил нарушения уголовного закона, оставленные без внимания судом апелляционной инстанции.

Назначая наказание, суд, в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ, учёл характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства его совершения, данные о личности осуждённого, влияние назначенного наказания на исправление Радченко И.Д. и условия жизни его семьи.

Помимо этого, суд указал на то, что учитывает наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, одновременно признав, что обстоятельств, отягчающих наказание Радченко И.Д, не установлено.

Кроме того, суд первой инстанции, мотивируя свои выводы о виде наказания, сослался на наличие неснятых и непогашенных в установленном порядке судимостей за совершение аналогичных преступлений, при этом во вводной части приговора также указано на две судимости Радченко И.Д.

В соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 86 в отношении условно осуждённых лиц судимость погашается по истечении испытательного срока.

Таким образом, судимость Радченко И.Д. по приговору Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 23 июля 2015 года на момент совершения им преступления, за совершение которого он осуждён последним приговором, была погашена.

Погашение судимости, согласно ч. 6 ст. 86 УК РФ, аннулирует все правовые последствия, предусмотренные уголовным законом, связанные с судимостью.

При таких обстоятельствах, судами указанная судимость не должна была учитываться при назначении наказания и указываться во вводных частях судебных постановлений.

Судебная коллегия, принимая решение об исключении из приговора и апелляционного определения указаний о наличии судимости по приговору от 23 июля 2015 года, принимает решение о смягчении наказания, назначенного как по ч. 2 ст. 228 УК РФ, так и по совокупности приговоров.

Иных оснований для смягчения наказания Радченко И.Д, в том числе указанных в кассационной жалобе осуждённого не усматривается.

Состояние здоровья осуждённого наряду с другими обстоятельствами учтено судом апелляционной инстанции, применившего положения ст. 64 УК РФ. Выводы судов о невозможности назначения Радченко И.Д. наказания условно убедительно мотивированы и сомнений в обоснованности не вызывают.

Судами учтены положения ч. 5 ст. 62 УК РФ, поскольку уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не усмотрено.

Определение суда апелляционной инстанции, за исключением обстоятельств, указанных в настоящем определении, соответствует требованиям ст. 389.28 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 401.1, 401.13, 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 23 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Сахалинского областного суда от 6 ноября 2019 года в отношении Радченко Игоря Дмитриевича изменить:

- исключить из вводных частей приговора и апелляционного определения указания на наличие судимости по приговору Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 23 июля 2015 года;

- исключить из описательно-мотивировочных частей приговора и апелляционного определения указание на наличие непогашенных судимостей, заменить его указанием на наличие одной непогашенной судимости;

- смягчить наказание, назначенное Радченко И.Д. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, до 2 лет 5 месяцев лишения свободы, а по совокупности приговоров - до 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные постановления оставить без изменения, кассационную жалобу осуждённого - без удовлетворения, кассационное представление заместителя прокурора Сахалинской области Данильченко О.В. удовлетворить.

Председательствующий С.В. Любенко

Судьи Н.Ю. Хромина

Н.Н. Юртаев